新《公司法》下，制定公司章程的6个冷知识

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一、设立公司是否必须制定公司章程？

答：公司章程代表了全体股东共同一致的意思表示，规定了公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项，是公司组织和活动的基本准则，是公司的宪章。因此，新《公司法》明确规定，“设立公司应当依法制定公司章程”，可见公司章程是设立公司必备文件。

二、公司章程是否必须采取书面形式？

答：从程序上来讲，公司章程须由全体股东签名或盖章。从实质上讲，公司章程是确定公司组织和规范公司行为的法律文件，应当确保其确定性和可信度。从作用上来讲，在设立公司时，公司章程是报送公司登记机关登记备案；在公司存续期间，公司章程还需置备于公司，供股东查阅。从实质上来讲，公司章程须由全体股东签名或盖章。因此，即便《公司法》未直接规定，但实际需要要求必须采用书面形式。

三、公司章程是由股东制定还是由发起人制定？

答：新《公司法》规定，有限公司的章程由股东共同“制定”，股份公司的章程由发起人“制订”。从上述规定来看，新《公司法》对“股东”和“发起人”的区分应仅仅限于公司形式的不同，其本质上都是公司的“创办人”，也就是说公司章程是需要由“创办人”制定（制订），并且最初一份公司章程只能由“创办人”制定（制定）。

四、公司章程的“制定”和“制订”有什么区别？

答：有限公司使用“制定”，是因为拟定、审核并通过公司章程的主体，都是同一批创办人（股东）。而股份公司使用“制定”，是因为在募集设立方式下，公司章程是由创办人（发起人）拟订、再由“成立大会（由发起人和认股人组成）”通过才能生效。换言之，有限公司的章程经“创办人”通过就能生效；股份公司的章程经“创办人”通过后，只能算是“征求意见稿”。

五、公司的初始章程是否必须由全体股东（发起人）共同参与制定？

答：是的。新《公司法》第45条规定“设立有限责任公司，应当由股东共同制定公司章程”，第94条规定“设立股份有限公司，应当由发起人共同制订公司章程”。上述规定均强调“共同”制定（制订），可见，初始章程必须由全体“创办人”共同制定。

六、初始章程的制定是否必须经全体股东（发起人）一致同意？

答：新《公司法》只规定了“共同”制定（制订），并未强制全体一致同意。从原理上讲，如果部分股东不同“初始章程”，表示其不愿接受“初始章程”的约束，则意味着公司设立时该部分股东（发起人）不可能具有公司股东身份；其若要成为公司股东，则必须接受“初始章程”并在“初始章程”上签名或盖章的。可见，在通常情况下，是需要全体股东（发起人）一致同意并通过的。

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