抵押合同纠纷案之债务人擅自转让抵押物，抵押权人如何维权

【案情介绍】
刘志祥一直从事食品加工行业，拥有一家自己的食品加工公司。2009年7月，因为面粉等食品加工原材料的价格上涨，刘志祥的生意受到了影响，需要20万元周转生意。他打算向朋友刘小鹏借款20万元。刘志祥与刘小鹏协商一致后，约定由刘小鹏借给刘志祥20万元，借期为半年，并约定由刘志祥提供自有住房一套作为借款抵押。

协议签订后，刘小鹏向刘志祥交付了20万元，并就房屋抵押办理了抵押登记手续。后来刘志祥经营状况持续恶化，出现较大问题，急需资金，刘志祥又把该套住房卖给了王铮，得价款30万元，并且办理了过户登记手续。

2010年2月，刘志祥与刘小鹏之间的借款合同到期后，刘小鹏才发现刘志祥由于经营不善，已经背负了一身的债务，根本没有还款能力。刘小鹏向刘志祥提出把抵押的房子折价或者拍卖以偿还借款。此时刘志祥才告知刘小鹏房子已经卖给了王铮。于是刘小鹏将刘志祥和王铮起诉到了人民法院，要求刘志祥还钱，并就抵押的房屋折价或者以其拍卖、变卖所得价款优先受偿。

法院审理过程中，王铮提出抗辩称：该房产是王铮向刘志祥购买的，王铮已经把钱给了刘志祥，并且办理了抵押登记，取得了对房子的所有权，所以刘小鹏不再对该房屋享有抵押权，也没有权利就该房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。请求人民法院驳回刘小鹏对其的诉讼请求。

【案情分析】

抵押权是担保物权的一种，经过抵押登记的抵押权具有对抗第三人的效力。

在本案中，刘志祥抵押给刘小鹏的房屋已经办理了抵押登记手续，便具有了公示的效力和公信力，可以对抗第三人。而王铮在向刘志祥购买房屋时，对该已经经过抵押登记的房屋具有知晓的可能性，但是王铮却忽视了这一点，而向刘志祥购买了该房屋并支付了价款，王铮应对自己的过失负责。所以尽管王铮已经支付了价款并办理过户登记手续，取得了房屋的所有权，但是并不影响刘小鹏在房屋上设定的抵押权的效力。于是法院判决支持了刘小鹏的诉讼请求，判令刘志祥于判决生效之日起10日内归还刘小鹏借款，并且刘小鹏有权就王铮所有的抵押房屋折价或者以其拍卖、变卖所得价款优先受偿。

【律师解析】

在实际生活中，由于我国法律并未禁止设定抵押的财产的转让，财产被设定抵押后，又被转让的情形并不少见。那么设定抵押的财产该如何转让？设定抵押的财产被转让后，抵押权的效力如何？这就是本案所涉及的两个法律问题。

本案中，刘志祥的房屋已经办理了抵押登记手续，但在转让抵押的房屋过程中，刘志祥既没有通知抵押权人刘小鹏，也没有告知受让人王铮房屋已经抵押的事实，因此，刘志祥与王铮之间的转让应是无效的。那么，设定抵押的财产被转让后，抵押权的效力如何呢？

《中华人民共和国担保法解释》第六十七条对此作出了规定。我们在实践中，需要注意以下两个问题：(1)区分已经办理抵押登记手续和没有办理抵押登记手续两种类型，分别进行处理。对于已经办理了抵押登记手续的抵押物，即使该抵押的财产已经转让给了第三人，但是由于登记使得抵押权具有对抗受让人的效力，所以抵押物上所设定的抵押权并不因抵押物已经转让而归于消灭；对于没有办理抵押物登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。(2)在转让行为无效的情况下，受让人既可以选择替债务人清偿债务，取得抵押物的所有权后，再向抵押人追偿；也可以选择将该受让的抵押物交由抵押权人进行折价或者拍卖、变卖。受让人因此遭受的损失，可以向抵押人追偿。

【相关法规】

《中华人民共和国担保法解释》第六十七条抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》第四十九条抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。

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