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法学论坛专栏简介

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  • 自诉转公诉,须坚持刑事诉讼四原理
    日期:2023-11-01 点击:44次

    自诉转公诉,须坚持刑事诉讼四原理对于自诉转换为公诉,或者公诉转换为自诉,应当遵循的一个重要原理就是公诉优于自诉。这是判断要否转换和如何转换的一个重要标准。自诉、公诉的相互转换,关系到“两个诉”衔接,以及审理程序问题,乃至检察机关的诉讼监督权的行使。因此,必须坚持法律正当程序原理,才能维护正常的法律秩序,以消除诉讼中的疑虑或阻却。

  • 论有限责任公司实际出资人显名的程序性要件
    日期:2023-10-30 点击:70次

    论有限责任公司实际出资人显名的程序性要件审判实践中对何为“未提出异议”有不同认识。在现有法律框架内,本文认为,对实际出资人行使股东权利提出异议,是指对其在公司经营中行使法定股东权利而言,仅是反对其显名的要求或者不承认其股东身份,不构成提出异议。另,现有显名的程序性要件规定过于刚性,在公司法修订草案取消股权对外转让中其他股东同意的背景下,本文建议对此予以柔化,仅作原则性规定,同时明确四种情形不再要求程序性要件。

  • 重刑不是灵丹妙药,小康社会刑罚不能再持续严厉
    日期:2023-10-27 点击:84次

    重刑不是灵丹妙药,小康社会刑罚不能再持续严厉从量刑现状来说,司法解释规定的量刑规则与法官的实际量刑都偏重。在通常情况下,法官基本上不选择最低刑,而是选择中间刑乃至中间刑以上的刑罚。但在德国,“绝大多数的宣告刑落在法定刑范围内较低的那三分之一区间”。日本法官在量刑时基本上选择最低刑。

  • 刑辩律师职业伦理中的利益冲突规则之审视
    日期:2023-10-25 点击:407次

    刑辩律师职业伦理中的利益冲突规则之审视在刑事诉讼中辩护律师的利益冲突问题尤为明显。我国刑辩律师职业利益冲突规则的缺陷主要有制定主体、规范层次与效力层级亟需协调统一,程序性规定亟待明晰与完善,惩戒机制也需明确和健全等问题。在刑辩律师职业利益冲突规则的完善路径方面,应当完善利益冲突的一般规则,健全利益冲突审查制度,优化利益冲突豁免制度。

  • 何为轻罪?轻罪的标准怎么确定?如何有效开展轻罪社会治理?
    日期:2023-10-15 点击:503次

    面对以轻微犯罪为主的犯罪结构及犯罪数量上升,司法办案周期缩短,如何借助分流、转处等多元纠纷解决机制,借助销案、不诉、定罪免刑等出罪出刑机制,借助前科消灭或犯罪记录报告制度、封存制度,借助社区矫正、公益服务等矫正社会化制度,以有效控制放大犯罪化效应,提高司法宽宥和社会宽容的程度,正成为新时代犯罪治理的新课题。

  • 非典型轮奸的限制认定
    日期:2023-10-13 点击:69次

    非典型轮奸的限制认定实务中存在非典型轮奸认定标准过宽的问题,常将仅一人有轮流奸淫故意或仅一人奸淫得逞的案件认定为轮奸,并判处10年以上刑罚。对此,应当坚持轮奸认定的一般标准,在主观方面,行为人之间须有共同强奸且轮流奸淫的犯意联络;在客观方面,被害人须受到两名以上男子实质性的奸淫侵害;在刑罚适用方面,行为人可能被判处的刑罚与其行为危害之间应具有相当性。

  • 非法证据与瑕疵证据的界限
    日期:2023-09-28 点击:86次

    非法证据与瑕疵证据的界限受制于传统证据法“三性”(合法性、客观性、关联性)理论的惯性思维,又困惑于英美法系和大陆法系的两难抉择,非法证据与瑕疵证据的界限混乱。借鉴证据禁止理论,非法证据和瑕疵证据是关于证据使用禁止的问题,属于证据能力的范畴,二者的界限应当以程序正义和实体真实两个面向作为实质解释的基准,进而分别引申出四个判断规则——人权规则、痛苦规则、真实性规则、自愿性规则。在具体判断方法上,遵循从形式到实质阶层递进的逻辑顺序,坚持“形式-实质”阶层式鉴别法,先从形式上判断证据取得在来源、过程、结果三个方面是否违反法律法规,如果不违反法律法规,则不存在非法证据排除问题;如果违反相关法律法规,先判定属于瑕疵证据,再进一步根据人权规则、痛苦规则、真实性规则、自愿性规则进行实质判断是否属于非法证据。

  • 公安应尽可能控制移送检察的案件,检察应大幅降低起诉率,法院应尽可能宣告缓刑
    日期:2023-09-22 点击:55次

    公安应尽可能控制移送检察的案件,检察应大幅降低起诉率,法院应尽可能宣告缓刑必须承认违法必究与有罪不罚的并存,两者的并存其实是指犯罪的成立范围与处罚范围的分离,也可谓犯罪的成立标准与处罚标准的分离。换言之,“有罪不罚”一方面是指行为人的行为成立犯罪(“有罪”),另一方面又不对行为人给予刑罚处罚(“不罚”),这本身就意味着犯罪的成立范围与处罚范围的分离。这种分离不仅是事实,而且应当得到提倡。前文对违法必究与有罪不罚的并存简述了理由,本部分再从为什么对犯罪可以“不罚”,以及为什么对不罚的行为依然要规定和认定为“有罪”两个方面略述理由。

  • 独立董事如何能既“独”又“懂
    日期:2023-09-21 点击:84次

    独立董事如何能既“独”又“懂,虽然强制性的制度执行让独立董事从形式上已经成为中国上市公司治理的重要一环,但由于选拔机制缺乏独立性和运行机制的不完善,独立董事制度事实上并不能满足中国资本市场高质量发展的内在需求。2021年康美药业集体诉讼一审判决,相关独立董事承担连带赔偿责任,更是引发了上市公司独立董事辞职的浪潮。

  • 《民法典》违约精神损害赔偿条款的司法适用
    日期:2023-09-15 点击:224次

    《民法典》违约精神损害赔偿条款的司法适用《民法典》第996条系真正的违约精神损害赔偿条款,该条规定的精神损害赔偿属于违约责任,守约方可直接在违约之诉中主张精神损害赔偿,而无需再绕道侵权之诉。违约精神损害赔偿不以守约方的人格权遭受侵害为前提条件,也适用于其他可能导致合同当事人精神利益受损的情形。违约精神损害赔偿适用的合同类型应以可预见性规则作为判断标准,从“合同目的与当事人精神利益紧密相关”“合同标的物具有情感价值”“合同与人身安全密切相关”三个维度判断具体合同纠纷是否可以适用违约精神损害赔偿。

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