法定代表人未经董事会或股东会决议擅自以公司名义为他人提供担保，如果相对人非善意，该担保合同无效

最高法院｜法定代表人未经董事会或股东会决议擅自以公司名义为他人提供担保，如果相对人非善意，该担保合同无效

裁判要旨

公司对外出具的担保合同虽然有法定代表人签名及公司公章，但是，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，担保合同应当认定无效。

裁判意见

关于中建公司的保证责任，最高人民法院认为，中建公司2011年出具的《第三方单位担保书》虽然有沈红霞在法定代表人处签名，并盖有中建公司的公章，但是《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，现厦门厦工公司并未提供证据证明以中建公司名义为本案提供的担保经过了中建公司董事会或者股东会的同意，故该担保属于法定代表人未经授权擅自为他人提供担保。因此，《第三方单位担保书》应当认定无效。

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案号索引：（2020）最高法民终1143号。

经验总结：我国公司法第十六条规定，公司向其他企业

投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。由此可知，公司对外担保，不是法定代表人所能单独决定的事项，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。根据最高人民法院对有关担保制度的司法解释第七条的规定，相对人在接受担保时，对有关公司决议负有必要的形式审查义务。若尽到了必要的注意义务，构成善意相对人，否则不构成善意相对人。

本案中，中建公司的法定代表人未经授权擅自为厦门厦工公司提供担保，构成越权代表，厦门厦工公司未提供证据证明以中建公司名义为本案提供的担保经过了中建公司董事会或者股东会的同意，因此，《第三方单位担保书》无效。

相关法条

1、《中华人民共和国公司法》

第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

2、最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知

17.【违反《公司法》第16条构成越权代表】为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。

3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释

第七条公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等规定处理：

（一）相对人善意的，担保合同对公司发生效力；相对人请求公司承担担保责任的，人民法院应予支持。

（二）相对人非善意的，担保合同对公司不发生效力；相对人请求公司承担赔偿责任的，参照适用本解释第十七条的有关规定。

法定代表人超越权限提供担保造成公司损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

第一款所称善意，是指相对人在订立担保合同时不知道且不应当知道法定代表人超越权限。相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查，人民法院应当认定其构成善意，但是公司有证据证明相对人知道或者应当知道决议系伪造、变造的除外。

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