公司的法人股东未经清算注销后，其股权如何处理

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昨天遇到一个咨询问题，做了一些思考，今天早上形成一篇短文。

一个公司，有一个法人股东（这个法人股东也是一个公司，不过我下面当说到这个法人股东公司的时候，一律用法人这个词，以免和前面那个公司混淆）。但不知道为啥，这个法人股东注销了。从工商登记内档的清算资料中，也看不出它对持有这个公司的股权是如何处置的。这样，这个公司现在就面临一个问题，股东会怎么开？我去通知谁？

这个问题被我给很智慧地解决了，这儿不炫耀了，也是想保留一点秘密。

但我想借此简单探讨一下这个问题，就是公司的法人股东注销后，其股权尤其是股东资格，如何处理？

我们知道股权具有双重属性，单就财产权利这一块儿，并不复杂。

若该法人（也是个公司）有合法的继受主体（如被其他公司吸收合并），则可由该继受主体依有关规定处置其所有的股权。

若该法人（也是个公司）没有直接合法的继受主体，则其注销登记前的股东，在该法人（也是个公司）注销后，就该公司所持股权主张作为该法人（也是个公司）剩余财产的分配，按照持股比例或该该法人（也是个公司）章程约定的剩余财产分割比例，对股权进行分割。

这里可能还牵扯到该法人（也是个公司）的债权人的问题。

若是有一个第三人对该法人股东在注销前享有债权，由于该法人股东未经合法履行清算程序即办理了注销，导致第三人对该法人股东的债权未得到清偿，那么这个第三人是有权就该股权主张清偿债务，以实现债权的。

你可能觉得我写文章怎么主题不突出啊？其实我的主题很明确，我这不是那种高大上的理论研究专题，我就是帮助解决实际中可能遇到的问题。

但是在涉及股东资格问题时，可能就稍嫌复杂一点。

公司法中没有具体的规定。“

我们可能会想到公司法第75条的规定。

“公司法”第75条规定了自然人股东资格的继承：

“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外”。

说的很清楚，就是一般情况下，是完全可以继承的，只要公司章程没有特别的规定。

那么，公司的法人股东未经清算即注销时，可不可以参照75条的规定，让这个法人股东存续时的股东，直接承继变为这个公司的股东？

有一种观点是持否定意见的。

理由是：自然人继承是基于一种自然的身份关系，继承股权是为了保护继承人的合法权益，同时也是为了防止公司其他股东非法侵害被继承人的股权。而法人主体资格的注销，必须以合法清算为前提，清算中完全可以对股权的财产价值做出处置，对股东资格参照公司法关于股权转让的方式进行处理。由股东直接承继股权不符合法理和公司法的立法本意。

我也倾向这种理由是对的。从一般意义上讲，法人股东注销后，其原享有的股东资格原则上不具有自然可继受性，除非公司章程另有规定，或者该公司的其他股东与注销法人的股东达成一致意见。

这一点，从公司法的条文规定中，我觉得也可以明确得出这个结论。如果法律有这种立法本意的话，它完全可以在75条后面增加一款。

那么怎么办？

我想大多数人都会想到参照公司法关于股权转让的规定。

你要是想不到，我觉得你的民法思维（还不是商法思维）还真的需要再训练。

在实务中其实就是这样。能协商一致当然什么问题都好解决，办一下股权转让的手续就行了。协商不一致，恐怕就要走到诉讼上去了。我查阅了一些案例，司法实践中在这种情形下，也就是参照股权转让的规定。

前面讨论的第三人债权人问题，其实也一样，他也是不一定就能够成为这个公司股东的。具体的路径也是要参照公司法及其相关解释的规定。

我比较重视法条，我先给你读一下公司法71条的相关内容：

”… 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权…”。

但很明显，这和典型的对外转让股权还不一样。因为想成为这个公司股东的这些法人前股东们，其实在这里是股权受让人的身份，而法律意义上的转让人是不存在的。

又怎么办？

这里就看你的商法思维了，准确的说是商业思维。就是合作、尊重交易习惯。

刚才说的民法思维，其实就是在无穷无尽的民法法条中，如何找到你可以适用的法条，梁慧星老师这方面东西讲的比较多。

这里我先给你提供一个法条。

“公司法”第七十二条，”人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权”。

这里，你要把自己想象成为你是人民法院执行机构一样，你要在诉前对这个公司的股东做一些这样的工作。当然这个法条中规定的20日是不适用于你的。

我这里并没有否定刚才上面所贴的公司法71条相关内容对你的实用意义，同时对你有实际意义的，还有“公司法解释四”第十七条到二十二条的相关规定。

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