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法理学说专栏简介

法理学说

  • 跨法域破产合作的制度性探索
    日期:2021-05-17 点击:73次

    跨法域破产合作的制度性探索经过长时间的协商和准备,在《最高人民法院与香港特别行政区政府关于内地与香港特别行政区法院相互认可和协助破产程序的会谈纪要》的基础上,最高人民法院制定了《关于开展认可和协助香港特别行政区破产程序试点工作的意见》(以下简称《试点意见》)。该《试点意见》内容充实完善,既有细致的操作性规则,又有灵活的原则性规定,是对跨域破产合作的制度性探索,主要有以下几方面特点。

  • 主合同无效后担保权存续论
    日期:2021-04-29 点击:203次

    主合同无效后担保权存续论从属性更恰当的表达是担保权从属于主债权,而非担保合同从属于主合同。尊重这一前提,通过类推适用主合同解除后担保权存续之逻辑、基于实证法上的个别示例以及受比较法的启发,主合同无效后担保权在返还清算关系中原则上应存续,但该存续应尊重保证人及物上担保人享有的期限利益以及诚信原则。担保权主要是在债权人先履行时,为防止债务人届期清偿不能而予以设立的,主合同无效并不消灭这一风险,无效宣告后债务人的返还义务替代其合同债务,为防范该风险而设立的担保权也应存续,这也符合当事人缔约时之意思。主合同无效后担保权存续主要适用于债务人一方返还的情形。

  • 关于做好基层人民检察院指导性案例编研报送工作的思考
    日期:2021-04-27 点击:195次

    关于做好基层人民检察院指导性案例编研报送工作的思考基层人民检察院编研报送备选指导性案例,应当熟悉指导性案例要求,选择确立类案适用规则或者总结相关检察工作方法的案例予以报送。基层人民检察院应当具备案例意识,善于发现、乐于总结、勤于思考,夯实案例指导工作基础。案例撰写应当体例规范,行文简明、准确。针对存在的问题,基层人民检察院可以采取拓宽渠道、加强制度建设、业绩评价引导等方式,加强指导性案例编研报送工作。

  • 特殊情形之下保证期间的计算三论
    日期:2021-04-20 点击:133次

    特殊情形之下保证期间的计算三论在主债务人预期违约的情形下,债权人是否可以向保证人主张保证债权?《担保法》第6条对此并不明确,虽然可以经由解释将该条中的“债务人不履行债务”包括预期违约在内,但这一解释论在实践中被认可的概率较小。《民法典》第681条就保证债权可得行使的情形,在“债务人不履行到期债务”之外,增加规定了“发生当事人约定的情形”,使得该条的文义可能涵盖的范围更加明确。

  • 民法典实施背景下合同僵局的化解
    日期:2021-04-03 点击:449次

    民法典实施背景下合同僵局的化解法院可以根据承租人的请求类推适用合同僵局规定终止合同。承租人单纯返还标的物、停止支付租金的,构成期前拒绝履行,对出租人可类推适用减损义务规定。合同僵局规定不能适用于“新宇公司案”及其类似案件。在债务人发出的解除合同之要约具有维护公共利益的作用,且包含合理补偿时,可适用强制承诺规定和公序良俗规定,以判决代替债权人的承诺。

  • 证据法的基本权利保障取向
    日期:2021-03-12 点击:307次

    证据法的基本权利保障取向证据法是规制证据运用与事实认定的法律规范。现代法治国家奉行证据裁判原则,要求“认定事实,应当依据证据”;“法官只能以提交审理并经过双方辩论的证据为依据作出判决”。这就在事实前提和判决结论之间建立起一种基于证据推理的逻辑证明关系,使社会争端通过言辞论证的和平方式来解决,而非诉诸于暴力,因而“有助于巩固社会组织制度所需的智力内部结构” 。

  • 全国人大代表应满足人民的知情权
    日期:2021-03-09 点击:247次

    全国人大代表应满足人民的知情权我国的民主制度以全国人民代表大会制度为本,因此我国的制度完善也应从此做起,而加强全国人大代表对全国人民的代表性是一个重要方面。当前正在召开“两会”,商讨国家大计。我以为,加强代表性,首先要满足人民的知情权。换言之,就是要切实保障人民得以了解全国人大代表的有关情况,包括他们是“什么人”和他们“怎么做”。

  • 论公诉与自诉的关系
    日期:2021-03-04 点击:203次

    关于公诉与自诉关系的理论基础有被害人自诉权固有论、国家公诉权让渡论、公诉权与自诉权合理分配论之争;在观念上有公诉与自诉分离论与转化论之别。在保留自诉制度的国家和地区,自诉案件范围的宽窄存在较大差异;对公诉与自诉交叉问题的处理方式不尽相同;自诉程序的运行效果总体欠佳。我国现行刑事诉讼法中的公诉与自诉关系存在诸多问题,需要予以重构。完善我国公诉与自诉关系的基本思路包括:被害人的诉权可以通过多种方式实现、应当牢固树立国家追诉主义的理念、可以考虑限制乃至废除自诉、应当处理好实体法与程序法的关系以及应当做好自诉与公诉之间的衔接。

  • 善用证明与反驳推进释法说明
    日期:2021-02-27 点击:158次

    善用证明与反驳推进释法说明,逻辑论证是释法说理的分析工具。基于逻辑方法论,笔者结合逻辑推理、论证理论,运用证明和反驳原理,探求释法说理方法,为释法说理提供理论指引。运用证明和反驳方法释法说理,有助于逻辑地阐明案件处理结论的正当理由和形成过程,进一步提高释法说理的论证性、说服力和可接受性,最大限度实现政治效果、法律效果和社会效果有机统一。

  • 企业拯救文化与破产法律制度的发展
    日期:2021-01-24 点击:329次

    企业拯救文化与破产法律制度的发展,英国《2020年公司破产和治理法案》是对拯救文化的进一步弘扬和落实,其中包括对破产制度的常态化改革及应对新冠疫情的暂时性规定,建立了临时中止制度、引入了重组计划,并加强了对货物和服务供应的保障。该法案的暂时性规定包括暂停不正当交易条款的使用和对清算申请的暂时限制等。我国破产制度的修改和完善应更加关注拯救文化,将其作为企业拯救制度构建的出发点和落脚点,以加强相关立法的内在一致性。同时,应审时度势,通过迅速采取相关临时举措对特定历史时期的重大经济社会情势作出有效回应。

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