股东不能仅以其代持股为由主张免除清算义务

 股东不能仅以其代持股为由主张免除清算义务

基本案情：

甲公司注册资本10万元，股东A、股东B各出资5万元。2018年8月，甲公司被行政处罚吊销营业执照，股东未在法定期限内组成清算组对甲公司进行清算，导致公司账册缺失，无法清算。公司债权人提起股东损害公司债权人利益责任纠纷之诉，要求股东对公司未偿债务承担连带责任。股东B辩称其系代第三人持股，不应当承担责任。生效判决认为，股东A、B存在怠于履行清算义务的行为，导致甲公司无法清算，应当对甲公司的债务承担连带责任。即使存在股权代持关系，也系股东B与第三人之间的内部约定，公司外部债权人应当享有公示信赖利益，不能因股权代持免除股东B的法定清算义务。

典型意义：

怠于履行清算义务是指有限责任公司的股东在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致无法进行清算的消极行为。股东是公司的法定清算义务人，股东以代他人持股作为免除其承担清算责任的抗辩理由，往往不被采纳。这是因为，基于商事外观主义原则，第三人对公司登记信息的信赖利益应当受到保护。代持股关于属于代持人与被代持人之间的合同关系，不能仅以此为由对抗公司的外部债权人。在公司的外部关系方面，经工商登记备案的名义股东属于法律意义上的公司股东，是对外承担股东责任的直接主体，不能仅以股权代持为由免除其应承担的清算责任。

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