公司清算中制订分配方案过程中遇到的难点问题

（一）职工持股主体的财产分配

1、职工持股的法律规范依据

企业职工持股制度是指公司制企业内部员工持有本企业的一部分特殊股权，委托一个专门机构（如职工持股会或工会）托管运作，集中管理，以此参与企业经营管理和剩余利润分配所形成的一种企业制度。职工持股制度在过去一段时间企业改制中普遍采用，且现今为止对职工持股制度无明确的法律依据。1994年6月18日国务院颁布并于同日实施的《国务院对〈外经贸股份有限公司内部职工持股试点暂行办法〉的批复》，首次确立了职工持股会的法律地位，即职工持股会是公司工会下属的专门从事本公司内部职工股的管理组织。之后民政部、外经贸部、国家体改委、国家工商行政管理局等部门均联合或独立发布了相关部门规章 ，但2000年民政部 以社团法人为非营利性质的组织，而职工持股会与社团法人主旨相悖，从而暂停了对企业内部职工股进行社团登记。同时随着《中华人民共和国信托法》的公布实施，大型国有企业和上市公司普遍采用信托持股的作法规范了职工内部持股问题。应该说我国对于职工持股现象现阶段采取不鼓励、不支持的态度，对已存在的职工持股进行必要规范。

2、 职工持股的现状和分配方式

以往形成的职工持股在经济主体中大量存在，职工持股矛盾愈渐突出。常见的有，职工持股会或工会持股无主体资格，职工持股内部无股权划分，有的企业甚至无内部职工持股名录，更没有职工持股章程（或方案）等诸多问题。一系列问题都给职工持股权限、权利比例和职工持股的处置，以及公司清算留下后患。所以一大批改制后组建的公司在改制、清算和破产过程中会出现职工上访事件。但是公司的改制和清算是市场经济主体运行、发展以及退市的重要阶段，矛盾虽然突出但不容回避。笔者建议，除同股同权和同股同利的情形外，职工持股分配问题必须采取由职工自主选择分配方案的方式进行。公司清算方案和职工安置方案依照相关法律规定应该通过公司内部相应决策部门通过，对于涉及职工持股分配方案更要求通过成员决策通过形成一致通过意见后执行。决事规则上应采取职工持股成员召开职工代表大会或职工大会形式，由全体职工至少二十之一以上表决通过，分配方案才可执行，会议形成表决记录和会议记录。对于同股同权的持股情况，对于分配方案可不通过表决，但是对于公司清算方案职工持股代表仍有表决权。另外，由于职工持股属于共有股权的范畴，所以当原持股职工死亡后，其股权仍然保留，按照公司法76条由其合法继承人依照公司章程和法律依据继承其股权利益，在公司清算时参与分配。

（二）职工劳动关系在清算过程中的处理

1、清算中财产分配顺序

按照我国《公司法》第187条之2款规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，按股比分配。这一规定视为公司财产分配顺位。公司在支付清算费用后第二顺位即为解决劳动关系相关问题。

2、 清算过程中劳动关系处理

劳动关系处理是公司解散清算中重要组成部分，是职工在公司宣布解散前，参加公司生产经营活动而应获得的报酬。包括标准工资、奖励工资、津贴和其他工资收入。社会保险则是法律、法规规定的，公司应为职工缴纳的各种保险费，包括职工养老、疾病、死亡、伤残、生育、失业等特殊情况下的社会保险费用。职工工资和社会保险都与职工切身利益有关，因此公司法规定，拨付清算费用后，首先支付两费。值得注意的是，公司解散后，清算过程中发生的职工工资、劳动保险费用等，对因参加清算工作未解除劳动合同关系的职工来说，属于清算费用，优先拨付。

依法公司解散可能造成职工所签的劳动合同提前终止或解除，依照《劳动合同法》第44条（四）规定用人单位被依法宣告破产的；（五）项规定用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的劳动合同终止。该法第46条规定依据（四）、（五）项终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿金支付标准按照《劳动合同法》第47条规定的方式计算并发放。在处理公司解散和终止劳动合同期间用人单位还应该依法将涉及劳动者切身利益的这一重大事项的决定向劳动者公示以告知劳动者。

公司清算方案制订是公司清算事务中重中之重，清算方案的内容体现了整个清算进程、清算分配顺位和清算剩余财产处置方法。公司解散清算的成功与否关键是清算方案的制订、通过和落实。有的公司清算方案修改几稿，或通过多次股东会议审议均不能最终确认。原因很多，有的是清算方案本身有问题，分配方案不科学，但有的是清算方案涉及的多方主体权利纷争造成。所以，清算方案的制订和落实是一个周密、科学和实践性的工作，清算方案中包括的财产处置方案、职工安置方案和债权清偿方案均是难点，本文不可能面面俱到，以期在将来实务工作中研究共勉。

本文论述至此笔者认为，我国现行解散清算制度体系平衡了股东、债权人和职工等各方主体利益，但同时存在解散事由不具体，不全面的缺陷，以及清算过程中各方利益制衡导致清算不能的僵局状态，所以进一步完善解散成因条件，使清算进程更加有法可依，以及期待与法律实务工作者共同深入研究是本文主旨。

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