公司清算程序启动方式

（一）公司清算程序启动方式

公司解散是公司主体注销的前置条件和程序，是公司走向最终消亡的前提，公司在解散事由出现后还需要经过一系列的清算程序，将公司原来遗留的所有事务和公司的对外、对内权利义务全部清理完毕才能正式办理注销登记手续，最终宣告公司主体资格消灭，如同宣告自然人的死亡。区别在于一般情况下公司清算在先，死亡在后，而自然人死亡在先，清理遗产在后。这因为，公司的债权债务和股东的各项权益一般情况下在公司注销后随即消灭，除非股东或清算组成员有侵害公司或债权人财产的情况，公司的股东或债权人均不得再行主张权利。而自然人死亡由于其遗产在遗嘱继承范围外，要通过法定继承方式由继承人承受其遗产，承担其债务，所以自然人称之为处理“后事”。这样，公司在注销前解散后的清算过程就显得非常重要，即保证了公司股东利益，又确保了公司债权人的合法权益，同时一定意义减少公司法定清算组成员受到追索或牵连，依法的准入和退出制度对维护社会经济秩序起到很大的作用。

公司清算，也称公司清盘，是指公司解散后，负有公司清算义务的主体按照法律规定的方式、程序对公司资产、负债、股东权益等公司的状况进行全面的清理和处置，清理债权债务，处理公司财产，了结各种法律关系，并最终消灭公司法人资格的一种法律行为。公司解散后，如上文所述除因各种合并或者分立的事由外，都要经过清算程序。公司清算包括破产清算和解散清算，破产清算适用《企业破产法》的规定，解散清算分为自行清算和强制清算。

1、 自行清算方式

又称普通清算，是指公司解散后由自己组织清算机构进行的清算。自行清算依赖于股东和清算义务人的诚信和公司资产足以清偿债务，任一主体阻碍清算，自行清算都难以维持下去，即需要通过强制清算解决。

普通清算基于：公司章程规定的事由出现；股东会决议解散；依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销而解散；股东申请人民法院解散等四种情形构成。由于强制解散和强制清算程序属于两个不同的诉讼程序和案由，需要适格主体分别提起。所以在股东申请人民法院解散公司后，公司仍然可以组织自行清算。自行清算由股东自行进行，债权人一般并不介入，法院只起消极监督作用，这种监督在现行法律下只对有争议的债权有确认的作用。当然事后监督无处不在，当清算组成员因故意或重大过失给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。在最高法《公司法》司法解释（二）中规定了九种责任可对清算组、股东、董事、控股股东、实际控制人或清算组成员寻求责任赔偿。所以公司自行清算这种公司自治清理制度虽然赋予了清算成员非常大的自由空间，但相反由于相应程序无人民法院的裁决确定，要求更严格的法律程序进行。

2、 强制清算方式

又称法定清算或特别清算，是指普通清算程序开始后，因法定事由的发生而转入特别清算程序的清算。特别清算在普通清算程序启动后，不能正常进行时才可由公权利介入进行强制清算。强制清算由债权人或股东申请启动，债权人依法申请人民法院指定清算组进行清算 的，或债权人依照《公司法》司法解释（二）第7条2款 未提起清算申请的，公司股东可以申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。强制清算是以债权人或股东为主体启动的清算程序。强制清算的法定性在于，清算组成员由人民法院指定并更换、对债权的确认、对清算方案和清算报告经人民法院确认。

3、 破产清算方式

破产清算，是指在公司不能清偿到期债务的情况下，依照破产法的规定所进行的清算。破产清算是法院以裁定方式作出的认定债务人已经缺乏清偿债务的能力，应当依照破产程序进行的清算。破产清算完全由公权利介入，破产条件的具备需要法院审查确定，破产清算的程序也需要人民法院全程监督。管理人指定的法定性、债权人会议积极参与制度、破产费用和共益债务、重整机制等均是破产清算有别于一般清算（本文指普通清算和强制清算）之处。同时由于清算目的不同，破产清算过多关注的是债权人债权是否得到了公平的清偿，而一般清算则过多关注终止公司法人资格问题，只在发现公司资产不能清偿债务时即转入破产清算程序。一般清算在程序和处理上与破产清算的操作模式互有借鉴意义，除具有剩余财产内容外，破产清算与一般清算有异曲同工之处。本文不过多赘述破产清算的内容。

（二）解散和清算的关系

1、程序不同：解散和清算是两个完全独立的法律程序，如前所述，在自行解散程序中，公司出现解散事由后，依法成立清算小组，公司才正式进入了由清算小组接管的清算程序。那么在强制解散后，法律仍然赋予了公司可以自行清算的权力，所以在我国《公司法》司法解释（二）中，解散和清算，人民法院不能一并受理。解散属于确认之诉，清算属于非讼案件。只有在公司怠于履行清算义务或者对公司、债权人财产造成损失时才启动强制清算程序。

2、解散和清算是前后衔接的两个必经程序，解散是清算的前提和基础，清算是解散的后续和必经阶段。除合并、分立外，当公司出现解散事由后，下一步骤必须履行清算程序，公司不允许不了了之。否则，作为公司的债权人和股东，均有权启动强制清算程序，即要求人民法院以公权力介入，进行监督性的强制清算。相反，当公司不符合解散条件时，或者解散的成因事实和机制不健全时，也不能进入清算程序，否则清算缺乏前提基础。

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