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民商研究专栏简介

民商研究

  • 论有限责任公司实际出资人显名的程序性要件
    日期:2023-10-30 点击:10次

    论有限责任公司实际出资人显名的程序性要件审判实践中对何为“未提出异议”有不同认识。在现有法律框架内,本文认为,对实际出资人行使股东权利提出异议,是指对其在公司经营中行使法定股东权利而言,仅是反对其显名的要求或者不承认其股东身份,不构成提出异议。另,现有显名的程序性要件规定过于刚性,在公司法修订草案取消股权对外转让中其他股东同意的背景下,本文建议对此予以柔化,仅作原则性规定,同时明确四种情形不再要求程序性要件。

  • 独立董事如何能既“独”又“懂
    日期:2023-09-21 点击:21次

    独立董事如何能既“独”又“懂,虽然强制性的制度执行让独立董事从形式上已经成为中国上市公司治理的重要一环,但由于选拔机制缺乏独立性和运行机制的不完善,独立董事制度事实上并不能满足中国资本市场高质量发展的内在需求。2021年康美药业集体诉讼一审判决,相关独立董事承担连带赔偿责任,更是引发了上市公司独立董事辞职的浪潮。

  • 《民法典》违约精神损害赔偿条款的司法适用
    日期:2023-09-15 点击:40次

    《民法典》违约精神损害赔偿条款的司法适用《民法典》第996条系真正的违约精神损害赔偿条款,该条规定的精神损害赔偿属于违约责任,守约方可直接在违约之诉中主张精神损害赔偿,而无需再绕道侵权之诉。违约精神损害赔偿不以守约方的人格权遭受侵害为前提条件,也适用于其他可能导致合同当事人精神利益受损的情形。违约精神损害赔偿适用的合同类型应以可预见性规则作为判断标准,从“合同目的与当事人精神利益紧密相关”“合同标的物具有情感价值”“合同与人身安全密切相关”三个维度判断具体合同纠纷是否可以适用违约精神损害赔偿。

  • 民法典在公司案件审判中的适用解读
    日期:2023-09-11 点击:29次

    民法典在公司案件审判中的适用解读《民法典》第3条至第9条规定的是民法的基本原则,如平等原则、意思自治原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、绿色原则。这些基本原则对公司纠纷的裁判会产生什么影响呢?平等原则、意思自治原则、公平原则、绿色原则是说理依据而非裁判依据,诚实信用原则、公序良俗原则体现在《民法典》第143条、第153条中,特别是《民法典》第153条第2款规定了民事法律行为无效的基本依据。所以公序良俗原则与诚实信用原则是作为裁判依据存在的,并非仅仅是说理依据。下面举几个例子,从民法原则的角度去思考这些问题。

  • 有限责任公司资本公积金的司法规制
    日期:2023-09-08 点击:123次

    有限责任公司资本公积金的司法规制实践中,有限责任公司在筹集资金时,投资(增资)协议常常约定,部分投资款计入注册资本,超出注册资本部分为资本溢价计入资本公积,实际上是参照适用公司法第一百六十七条的规定,这也是有限责任公司资本公积金最为常见的来源。

  • 当事人对法律关系中的某一事实或履行行为不能提起独立的诉
    日期:2023-08-26 点击:30次

    国务院法制办公室关于“责令限期拆除”是否是行政处罚行为的答复一个完整的诉需包含主体、客体和诉讼利益三个要素,其中作为诉的客体的诉讼标的,不仅是诉讼法学理论中极为精密复杂的概念,在司法实践中,作为法院裁判的对象,诉讼标的是判断当事人诉讼请求能否成立、识别诉的种类、是否构成重复起诉、确定法律适用等的关键。就评述案例而言,因当事人提起的诉中不包含完整的诉讼标的,则其诉不能成立,应裁定予以驳回。

  • 民刑交叉案件的实体处理:类型、原则及规则
    日期:2023-07-25 点击:38次

    民刑交叉案件的实体处理:类型、原则及规则《民法典》实施与公法和私法融合的大背景下,民刑交叉问题重新成为一个需要认真讨论的热点话题。民刑交叉案件,“特指某种行为究竟应当被作为犯罪处理,还是被认定为民事违法性质不明、‘难办’的情形。”民刑交叉案件的程序问题固然很重要,但是,这个问题可以通过司法解释、法律规定加以规定,且“先刑后民”并不是绝对的原则,《全国法院民商事审判工作会议纪要》认可了以“先决关系”为标准选择诉讼程序。

  • 非合同之债对合同之债有关规定的参照适用
    日期:2023-07-21 点击:81次

    非合同之债对合同之债有关规定的参照适用《民法典》合同编通则对债法总则“得意而忘形”、使得债法分则体系“形散而神聚”所依赖的关键法律技术就是参照适用,合同编通则通过参照适用释放出自身的体系效益,避免对非合同之债照应不周。立法上的参照适用不是对司法中类推适用的终结。当立法未授权法律适用者参照适用,而实定法又存在开放漏洞时,需要通过类推适用来补充。当被参照适用条款自身有漏洞时,也离不开类推适用方法的接力。

  • “独立保函止付”法律问题研究
    日期:2023-06-04 点击:284次

    “独立保函止付”法律问题研究近年来,随着国际贸易的发展,独立保函被越来越多地运用在商业活动中。由于独立保函“先付款,后争议”的便利性,其受到国内外商事主体的青睐。然而,独立保函见索即付的性质也使得独立保函的开证人面临着更大的风险。最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定(2020 修正)(以下简称《规定》)中关于独立保函止付的规定为遭受保函欺诈的开证人提供了一种救济的途径。以下将结合判例,对申请独立保函止付后法院将审查的问题进行分析。

  • 招投标采购过程中的异议处理要点及处理措施
    日期:2023-06-04 点击:499次

    招投标采购过程中的异议处理要点及处理措施招投标采购是项目建设前期的必要工作,也是易产生异议的一个环节。在招投标采购阶段有效排除异议,能保证项目建设的顺利进行。文章主要探讨了招投标采购过程中异议的常见内容、意义及处理措施,以期规范市场竞争环境,维护各方的利益。

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