离婚诉讼中未涉及探望权再起诉能否支持
〖典型案例〗
当事人：原告：陈某甲；被告：张某某。
2015年4月1日，张某某、陈某甲生育女孩陈某乙，2017年1月，张某某、陈某甲经法院判决离婚，婚生女陈某乙随张某某共同生活，该判决未就子女探望权问题做出处理，现陈某乙随张某某共同生活。陈某甲在探望孩子的次数方面产生矛盾，陈某甲想要多次探望孩子，但探望一次过后，张某某以不利于孩子的成长、没有时间为由，不让陈某甲探视。
原告诉称，原离婚判决未涉及探望女儿的问题，现诉至法院，请求每周看望孩子一次，每个月带孩子两次。
被告辩称：原离婚判决未涉及探望女儿的问题，是陈某甲放弃了申请探望孩子的权利，现在又起诉，法院不应受理；即使法院认为陈某甲有探望孩子的权利，因他曾有藏匿孩子的行为，不同意其单独看望孩子，只同意陈某甲一个月看望孩子一次，且不脱离其监护。
〖审理要览〗
法院经审理认为，《婚姻法解释一》第24条规定：“人民法院作出的生效的离婚判决中未涉及探望权，当事人就探望权问题单独提起诉讼的，人民法院应予受理。' 据此规定，陈某甲在离婚纠纷未涉及探望权的情况下，再行主张探望权，人民法院予以受理并无不当。
根据《婚姻法》的规定，探望权是不与未成年子女共同生活方的法定权利，非有法定理由不得予以限制或剥夺。张某某、陈某甲离婚后，双方均有抚养和教育子女的权利和义务，不直接抚养子女的一方，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。陈某甲不与婚生女陈某乙共同生活，有权要求定期看望孩子，但其要求每星期看望孩子次数过多，有可能影响孩子及张某某的生活，应适当减少看望的次数。张某某主张陈某甲有藏匿孩子的行为，不同意其单独看望孩子，证据不足，不予采信。判决：张某某协助陈某甲每月的第二个休息日探望孩子一次，每月的最后一个休息日与孩子共同生活两天。
〖裁判思路〗
1.同类案件处理要点
（1）在原离婚诉讼中，当事人双方均未提及探望权的诉讼请求的情况下，法院判决未对此作出判项的，要充分保障不直接抚养子女一方父或母的另行起诉的权利，只要符合诉讼的条件，法院应当立案受理。
（2）人民法院根据立法的规定，对 权行使 时间、地点、方式等，如果当事人无法达成一致意见时，应进行判决。在充分保障不直接抚养孩子一方父或母探望权的同时，要从保障子女成长的角度，充分考虑抚养子女一方父或母的可接受程度，确定探望的时间、地点和频次。由于实际生活经常发生变化，就有关权利行使的时间、地点、方式等问题，如果判决过细，在实际履行时因各种情况无法预料，时间、地点等很难保证，容易使双方产生矛盾，不利于纠纷的妥善处理。同时一旦情况发生变化而无法履行原来的判决，会使纠纷再次诉诸法院，既增加诉讼成本，也不利于维护人们稳定、正常的生活秩序。所以人民法院就此类问题，应尽量进行原则性的判决，给当事人在实际履行中留有灵活掌握的余地。
（3）在涉及子女抚养问题的离婚诉讼中，如果双方当事人均未提及的情况下，法官要适时的行使法律释明权，告知双方当事人可以就探望权提出诉讼请求。
2．相关法律风险提示
（1）在原离婚诉讼中，只要涉及子女的抚养问题，不直接抚养子女的一方父或母，有权提出探望子女的请求，并就探望时间、地点和频次进行调解，如果不提及探望孩子的诉求，不直接抚养子女的一方父或母，可以另行起诉，但会增加当事人的讼累。
（2）另行起诉的，在法院审理案件过程中，原告对提出的诉讼请求如探望时间、地点和频次的确定负有举证责任。
（3）探望权诉讼中，被告针对原告的诉讼请求，可以提供证据予以反驳，证明被告不适宜探望孩子，如孩子有疾病，不适宜探望，被告有虐待孩子的历史，有酗酒的习惯，即使允许探望，也要限制和缩短探望孩子的时间和频次。
〖裁判规则〗
1．法律法规
《婚姻法》（2001年4月28日修正）
第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。
行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。
2．司法解释
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》（法释[ 2001 ] 30号）
第二十四条人民法院作出的生效的离婚判决中耒涉及探望杈，当事人就探望权问题单独提起诉讼的，人民法院应予受理。
3，地方性司法文件
《2015年全国民事审判工作会议纪要》（2015年12月）
对于离婚后一方请求人民法院支持其探望礻又的诉讼，人民法院应加大法律释明力度，向双方当事人释明探望权的适当行使对子女健康成长、人格塑造的重要意义，在遵循有利于未成年人成长的基础上，探索因人因案而异的探望杈行使形式。
《广东省高级人民法院关于审理婚姻纠纷案件若干问题的指导意见》（粤高法发[ 2006 ] 39号）
人民法院受理离婚案件时，应当告知当事人可以探望子女的权利提出诉讼请求，当事人不提出诉讼请求的，人民法院在离婚判决中不予处理。
《深圳市中级人民法院关于审理离婚案件的指导意见》（2006年7月1日）
二十六、人民法院审理离婚案件中，应当告知当事人可以就探望权利提出诉讼请求，当事人不提出诉忪请求的，人民法院不予处理。
《深圳市中级人民法院〈关于审理婚姻案件的指导意见（试行) )的说明》（2006 年7月1日）
26．第二十六条是对离婚案件中的探望权利如何处理的规定。《婚姻法》第38 条规定了探望的权利原则，《婚姻法解释（一）》第24条规定了当事人可就探望权单独提起民事诉讼。但人民法院在离婚案件中不宜主动判决，应当引导当事人提起诉忪。但人民法院在离婚案件中不宜主动判决，应当引导当事人提出诉忪请求，减少当事人的诉累。
《江苏省高级人民法院婚姻家庭案件审理指南（2010年）》
三、离婚后子女探望权问题
司法实践中，需注意两个问题：
l .对于以往的离婚中没有涉及子女探望权的，根据《婚姻法解释一》第二十四条的规定，人民法院作出的离婚判决中未涉及探望权，当事人就探望权问题单独提起诉忪的，人民法院应予受理。所以，不管是登记离婚还是诉讼离婚，只要没有对探望权作出处理，当事人都可以提起诉忪，通过法律手段解决探望权问题。
2．对于离婚诉讼中当事人并未主张探望权，人民法院应否一并判决的问题。我们认为，当事人在诉讼中不主张探望权，既可能基于对法律的不了解，也有可能根本不愿主张。对此，人民法院应本着彻底解决纠纷的原则，可对当事人予释明。如释明后当事人仍不主张，则基于不告不理原则，可不予处理。
〖专家视点〗
1如果双方于婚姻法实施之后离婚，但并未就探望权问题提起诉讼，以后再单独为此提起诉讼的，人民法院也应该予以受理。人民法院根据立法的规定，对探望权行使的时间、地点、方式等，如果当事人无法达成一致意见时，应进行判决。
立法规定探望权的本意，主要是为使未成年子女身心得以健康发展，从而有利于其成长。因此《解释（一）》对探望权若干问题进行的规定，都是为了更好地贯彻这一基本指导思想。例如对中止探望权行使请求权人范围的规定，就充分体现了这一点。
2．人民法院受理及审理民事案件，一直坚持不告不理的原则。当事人提出诉讼请求是民事案件审判的前提和基础，人民法院只能围绕当事人的诉讼请求进行审理。如果没有当事人的诉讼请求或超出诉请范围的部分，人民法院无权主动进行审查。
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