关于行政机关违法实施行政许可应当承担赔偿责任的规定

《行政许可法》第七十六条 行政机关违法实施行政许可，给当事人的合法权益造成损害的，应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。

【释义】 本条是关于行政机关违法实施行政许可应当承担赔偿责任的规定。

行政机关及其工作人员实施行政许可，有可能侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益。根据本条的规定，行政机关对其在实施行政许可过程中的违法行为，给当事人的合法权益造成损害的，应当承担赔偿责任。行政机关违法实施行政许可，当事人的合法权益造成损失，有两种情况：一是行政机关违法实施行政许可，自行政许可依法生效至当事人从事行政许可事项的生产经营等活动结束，行政许可都没有被撤销。在此情况下行政许可给当事人的合法权益造成损害的，行政机关应当承担赔偿责任，因为当事人合法权益的损害是由行政机关违法实施行政许可的行为引起和造成的。比如，申请人不具备从事爆炸物等危险物品的生产条件和能力，行政机关却违法实施行政许可，导致申请人在生产过程中因不符合许可条件而发生严重事故。再比如，申请人不符合排污许可所应当具备的法定条件，行政机关却违法向其发放排污许可证，导致申请人周围的利害关系人受到严重污染损害。在这些情况下，行政机关都应当对其违法实施行政许可的行为承担赔偿责任。二是行政机关因违法实施行政许可，而导致该行政许可被依法撤销。行政许可由于被撤销而给被许可人和利害关系人的合法权益造成损害的，行政机关应当承担赔偿责任。对这类情况本法第六十九条已经作出规定。根据本法第六十九条的规定，除了被许可人采取欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的情形以外，行政许可因行政机关违法实施而被撤销，而使被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依照国家赔偿法的有关规定给予赔偿。

本条规定的当事人主要是指行政许可的申请人，在某些特定情况下还包括有关的利害关系人。行政机关违法实施行政许可，给申请人的合法权益造成损害的，由行政机关依照国家赔偿法的有关规定给予赔偿。但是，利害关系人的情况比较复杂，利害关系人包括直接的利害关系人和间接的利害关系人，直接利害关系人与行政机关之间存在行政法律关系，同时与申请人之间还可能存在民事上的法律关系，因为行政机关违法实施行政许可而受到的损失，应当由行政机关依照国家赔偿法的有关规定予以赔偿。间接的利害关系人不直接与行政机关存在行政法律关系，对于行政机关违法实施行政许可，给该利害关系人的合法权益造成损害的，应当根据具体情况，依照其他有关法律、法规的规定予以处理。

《行政许可法》第七十七条 行政机关不依法履行监督职责或者监督不力，造成严重后果的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

【释义】 本条是关于行政机关对行政许可事项不依法履行监督职责应当承担法律责任的规定。

行政机关在行政许可的管理活动中所做的主要是两方面的工作：一是实施行政许可；二是对被许可人从事行政许可事项的生产经营等活动进行监督检查。在这两方面的工作中，行政机关都可能出现违法行为。对于行政机关在实施行政许可中违法行为的法律责任，前面的条文已经作出规定，本条规定的是行政机关在监督检查被许可人从事行政许可事项的生产经营等活动中出现违法行为所应当承担的法律责任。

根据本法的有关规定，行政机关应当加强对被许可人从事行政许可事项活动的监督检查。行政机关在对行政许可的监督检查中负有重要责任，比如，应当建立健全监督制度；对被许可人从事行政许可事项的活动进行监督检查时，应当将监督检查的情况和处理结果予以记录；应当依法对被许可人生产经营的产品依法进行抽样检查、检验、检测，对其生产经营场所依法实施检查；实施监督检查时，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动，不得接受被许可人的宴请、财物或者获取其他利益；等。对于行政机关监督检查行政许可事项的责任，不少法律、行政法规都有专门规定。

在对行政许可事项的监督检查中存在的主要问题是，行政机关重许可，轻监督检查。这主要表现在两个方面：一是不依法履行监督责任。比如，根据计量法的规定，县级以上人民政府计量行政部门对本行政区域的计量工作负有监督管理的职责，计量法第十二条规定：“制造、修理计量器具的企业、事业单位，必须具备与所制造、修理的计量器具相适应的设施、人员和检定仪器设备，经县级以上人民政府计量行政部门考核合格，取得《制造计量器具许可证》或者《修理计量器具许可证》”，但个别政府的计量行政部门却疏于监督管理，不依法检查制造修理计量器具的企业、事业单位，是否具备与所制造修理的计量器具相适应的设施、人员和检定仪器设备，是否经县级以上人民政府计量行政部门考核合格，并取得《制造计量器具许可证》或者《修理计量器具许可证》，从而使本行政区域内的计量器具市场混乱，假冒伪劣计量器具充斥，严重影响了人民群众的正常生活。二是履行监督责任，但监督检查不力。比如，根据土地管理法第六十七条的规定，县级以上人民政府土地行政主管部门履行监督检查职责时，有权要求被检查的单位或者个人提供有关土地权利的文件和资料；有权要求被检查的单位或者个人就有关土地权利的问题作出说明；有权进入被检查的单位或者个人非法占用的土地现场进行勘测；有权责令非法占用土地的单位或者个人停止违反土地管理法律、法规的行为。但是，对于某单位大量非法占用土地实施违法开垦和建筑，某县级人民政府土地行政主管部门接到举报后，虽然也去现场实施监督检查，但没有依据土地管理法的有关规定采取严厉措施及时制止违法开垦和建筑的行为，最终导致土地的破坏和国家财产的重大损失。

根据本条的规定，行政机关对于被许可人从事行政许可事项的生产经营等活动，不依法履行监督责任或者监督不力，造成严重后果的，有两种处理方式：一是由其上级行政机关或者监察机关责令改正，加强监督检查，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分，使他们承担行政法律责任。二是由于行政机关不依法实施监督检查或者监督检查不力，构成犯罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，应当由司法机关依法追究刑事责任。根据刑法的有关规定，行政机关的有关主管人员和其他直接责任人员不依法实施监督检查或者监督检查不力，构成犯罪的罪名主要包括滥用职权罪、玩忽职守罪、环境监管失职罪、放纵制售伪劣商品罪、商检徇私舞弊罪、商检失职罪等。比如，根据刑法第四百零八条的规定，负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的，处3年以下有期徒刑或者拘役。根据刑法第四百一十二条的规定，国家商检部门、商检机构的工作人员徇私舞弊，伪造检验结果的，处5年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处5年以上10年以下有期徒刑。上述人员严重不负责任，对应当检验的物品不检验，或者延误检验出证、错误出证，致使国家利益遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役。根据刑法第四百一十四条的规定，对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员，徇私舞弊，不履行法律规定的追究职责，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役。

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