“调包二维码”到底是盗窃罪还是诈骗罪

“调包二维码”到底是盗窃罪还是诈骗罪

【案情】

2018年11月，被告人王某某伙同刘某某、周某某（均另案处理）通过偷换萍乡市某学校食堂的微信收款二维码的方式，秘密窃取他人财物共计人民币7728.58元。2018年10月底，王某某将自己微信名称设置与该校食堂收款微信同名，伪造成食堂收款微信二维码。同年11月3日凌晨，在刘某某和周某某的帮助下，王某某通过攀爬食堂小窗户进入食堂，将食堂1号窗口上的微信收款二维码替换成自己的微信二维码，秘密窃取该校学生通过微信扫码支付给食堂的钱款。同年11月9日晚，王某某等人将伪造的微信收款二维码更换回原食堂微信二维码。同年11月17日凌晨，王某某和刘某某以同样的方式，将食堂1号窗口和7号窗口的微信收款二维码替换成自己的微信二维码。同年11月24日凌晨，王某某和刘某某、周某某将食堂1号窗口更换回原食堂微信二维码。7号窗口的微信收款二维码收款直至同年12月6日案发。2018年12月21日被告人王某某被抓获归案。

【分歧】

通过置换二维码的方式侵犯他人财产，应认定为盗窃罪还是诈骗罪，实践中观点不一。主张盗窃罪的理由为，此种行为系以非法占有为目的，通过实施置换商家二维码的行为，秘密窃取他人财物，符合盗窃罪的构成要件；主张诈骗罪的理由为，诈骗罪客观上表现为行为人实施欺诈行为使对方产生错误认识，被害人陷入错误认识之后作出财产处分。行为人实施置换商家二维码的行为，使顾客以为该二维码系真实的二维码，进而基于该错误认识而处分自己的财产，符合诈骗罪的构成要件。

【管析】

笔者同意第一种观点。

此种行为如何定性需要明晰两个问题，一是本案中刑事被害人是商家还是顾客？二是被害人是否系基于错误认识处分财产。

关于第一个问题，笔者认为本案中刑事受害人是商家。在日常交易中，顾客系基于商家的指令，向商家提供的二维码转账付款，即使该二维码被“调包”，顾客也是按照商家的要求进行扫码，依约履行付款义务，故商家无权要回已交付的商品，也即最终损失承担者是商家。

关于第二个问题，诈骗罪与盗窃罪主要区别在于被害人是否基于错误认识而处分财产，既然本案中的受害者是商家，则无需对顾客的行为进行评价。所谓处分财产首先应当具有处分意识，即认识到自己将某种财产转移给行为人或者第三人占有。本案中，商家并不知道二维码已被置换，没有意识到将财产转移给他人，故被告人实施的此种通过置换二维码秘密获取他人财物的行为，应当认定为盗窃罪。

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