关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答

一、联营的概念

联营就是两个以上法人之间联合经营。民法通则规定联营，主要是为了促进企业之间横向经济联系，但囿于当时还没有公司法、合伙法等法律，现在这些法律已经完备，民法通则对联营的规定已被新法律所覆盖，所以，这里仅从完备体系角度，作些说明。

二、联营的形式

联营包括三种形式：法人型联营，是指企业之间或者企业、事业单位之间互相出资，经法人登记后组成新的法人；合伙型联营，是指企业之间或者企业、事业单位按照约定出资或提供技术，共同经营，由各方按照出资比例或者协议的约定，承担民事责任，依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任；合同型联营是指企业之间或者企业、事业单位之间按照合同的约定各自独立经营，按合同约定协作，享有权利和承担义务，各自承担民事责任。

三、联营规避行为的效力

无论法人型联营还是合伙型联营，联营各方是互担风险，共享利益。所谓规避联营行为，就是名为合伙型联营或者法人型联营，但却约定有一方当事人只享受利益、不负担风险的联营。这样的约定，司法实践中谓之“保底条款”。“保底条款”违背了联营要求的“互担风险，共享利益”的法律关系，违背诚实信用原则，从法律关系实质上看，约定一方有“保底条款”的联营，享有“保底条款”权利的当事人就是借贷人。当约定的名称不符合实际，法律处理的规则就是按真实意思表示处理。

最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4条规定，对有保底条款的联营，其法律效果是：(1)保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方租联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配；(2)企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。

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