法人的成立、变更和终止

一、法人的设立

(一)法人设立的概念

在民事主体中，自然人是因出生而成为主体的，而法人则是依照法律的规定“造”出来的。法人设立就是依法产生法人的行为。法律规定了法人的法律要件，法人设立就是满足这些要件的一系列行为，其中既有事实行为，如为准备场所盖房子，也有民事法律行为，如几个设立人签署设立合同。法人的成立，就是产生法人人格，法人获得民事主体地位，能够以法人名义参加民事法律关系。设立的法人如何成立，要视法人类型而定，如企业法人、社会团体法人等就需要经过登记，即只有登记完成法人始告成立，也有法律规定不需要登记，法人设立行为不包括登记行为。

(二)法人设立方式

概括我国法律规定的法人设立方式，大致有三种：

1．命令主义设立。即依照法律、法令、行政命令方式设立，自设立之日起取得法人资格。这种设立方式适用于机关法人或国有事业单位法人。

2．登记主义设立。须登记的社会团体法人和企业法人，设立的法人自登记程序完成时成立。

3．依照条例、章程设立。即国家以法律或统一的章程规定法人设立的条件和程序，凡满足该条件并符合该程序的团体，即取得法人资格。这一程序主要适用于工会、妇联等人民团体。

(三)法人设立的要件

1．法人设立要有符合法律规定的设立人或发起人，有完全行为能力的自然人、法人、国家可以作为设立人；在法律对该类型法人有特别要求的，设立人还需符合该要求，如有限责任公司设立人必须两人以上。

2．法人类型法定。设立人设立的法人类型必须由法律规定，如设立公司须有公司法，设立幼儿园，须有幼儿园管理条例，法律没有规定的法人类型，除经特许，不得设立。

3．设立行为合法。即设立行为必须是法律允许或法律不禁止。

二、法人的变更

(一)法人变更的概念

法人的变更，是指法人成立后，其组织、名称、住所、经营范围等重要事项发生的变化，这些事项的变更，可依法人意思自主决定，法人只要作相应的变更登记，即可发生变更效力。惟企业法人的分立或合并，因涉及法人与相对交易人的债权债务关系，为了维护交易秩序和相对人的信赖利益，法律对分立或合并后法人的债权债务移转，做了强制性规定。民法通则第44条第1款规定，企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。公司法等法律也有相应的规定。

(二)法人的合并与分立

1．法人的合并。这是指两个以上的法人集合为一个法人的民事法律行为。法人的合并是法人集中资金，扩大实力，增加竞争优势的重要手段。由于合并不需经过法定清算程序，比之解散原法人，成立新法人，手续更为简便，操作成本也更低廉。法人合并，有新设式合并和吸收式合并两种方式。新设式合并也称创设式合并，是两个以上的法人归并为一个新法人，原法人均告消灭的合并方式。吸收式合并也称吞并式合并，是一个法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一个法人存续，被吸收法人均告消灭的合并方式。法人合并时，应有法人意思机关韵合并决定和合并各方缔结的合并合同。为保障各合并法人的债权人的利益，法人应在合并前将合并决定通知债权人，债权人如要求清偿债务或提供担保的，作为债务人的法人应照办。否则，法人不得合并。

2．法人分立。法人的分立是指一个法人分为两个以上法人的民事法律行为。法人分立是调整经营规模，分散风险的重要手段。法人分立也不需经过法定清算程序，所以有与法人合并同样的优点。法人分立，有新设式分立和存续式分立两种分立方式。新设式分立也称创设式分立，指解散原法人，分立为两个以上新法人的分立方式。存续式分立也称派生式分立，指原法人存续，分出部分财产设立一个以上新法人的分立方式。法人分立的程序与法人合并程序基本相同，需要有分立的决定、债务分配合同，对债权人发出分立通知并根据债权人请求清偿债务或提供担保。

3．法人合并与分立的效果：

(1)法人之消灭。在新设式合并，原法人均告消灭；在吸收式合并，被吞并的法人归于消灭。在新设式分立，原法人消灭；在存续式分立，只是原法人的财产或组织机构发生变更。

(2)债权债务承受。因合并而消灭的法人，其债权债务由合并后的法人概括承受。在法人分立，原法人的债权债务，应依分立前缔结的合同确定的分担份额，由分立后的法人承受。

三、法人的终止

(一)法人终止的概念

法人的终止，即法人的民事主体资格消灭，丧失民事权利能力和民事行为能力。法人的终止，在法律效果上，与自然人相当。但自然人死亡后，其未了结的事务，特别是财产关系能通过继承解决，而法人却不能。因此，法律为法人终止专门设立了一个了结未了事务的程序，这一程序就称为清算。无论何种类型法人，也无论是因何种原因终止，都必须经过清算。民法通则第40条规定：法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。对于企业法人，公司法第191条也规定了公司解散必须经过清算。所以，法人终止的程序，应该是：发生法人终止的原因——清算——法人终止。

(二)法人终止的原因

民法通则第45条规定，企业法人因依法被撤销、解散、破产及其他原因而终止。法律列举的原因，即为法人终止的原因。

1．依法被撤销。这是因主管机关的行政处分行为导致法人消灭的原因。法人从事法律禁止的活动，如非法经营、租借或转让法人执照等，情节严重的，将被吊销执照，强行解散。

2．解散。依法被撤销是法人的强制解散，这里的解散应指任意解散。任意解散是基于法人的意思或设立人的意思而解散。前者如股东会决议解散公司，后者如章程规定的法人存续期限届满或其他解散事由发生。

3．法人破产。法人破产是法人因丧失清偿能力而不能对债权人的全部债权实行清偿的状态。法人一旦破产并受破产宣告后，财产要清偿破产债权，在破产程序终结时，依法律规定解散。

4．其他原因。其他原因，显然是指上述三种原因之外的导致法人消灭的原因，例如国家作出的关于国有企业“关闭”、“停止”的决定，有限责任公司、股份有限公司的股东不足法定人数时，都属于导致法人终止的其他原因。

(三)法人的清算

法人的清算，系指清理已发生终止原因的法人的尚未了结的事务，使法人归于消灭的程序。法人发生终止原因时，即要停止实现目的事业的积极活动，开始进入清算程序。法人的清算有破产清算和非破产清算之分，破产清算依破产法进行，非破产清算依民法或公司法规定的程序进行。

1．清算组及清算法人。清算组亦称清算人，系执行清算事务的机构。清算组在清算期间取得清算法人的执行机关和代表机关的地位，对内执行清算事务，对外代表清算法人为意思表示。法人进入清算程序后，虽不能从事清算范围外的活动，但与清算有关的事务仍被允许实施。所以，法律上将以清算组为执行机关和代表机关的法人称清算法人。

2．清算组成员的选任。清算组成员的选任方法，因法人终止的不同原因而有所不同。法人在被依法撤销时，清算组成员应由作出撤销决定的主管机关选任；在任意解散时，清算组成员由法人意思机关充任或选任；法人破产时，清算组成员的选任依破产法规定。清算组成员若有不正当行为或不能胜任清算事务的，可由选任者解任。

3．清算组的权利与义务。清算组的主要权利和义务有：代表清算法人起诉应诉；清查法人账目和财产；收取债权清偿债务；缴纳税款、支付各种费用；申请破产；申办法人注销登记。

(四)法人消灭

清算事务处理完毕，清算即完结，经办理法人注销登记后，法人自注销登记之日起消灭。法人一经消灭，其民事主体资格不复存在，其民事权利能力和民事行为能力也同时消灭。

四、法人的登记

(一)登记的概念

法人登记是行政主管机关对法人成立、变更、终止的法律事实进行登录，以为公示的制度。根据我国法律规定，企业法人和社会团体法人，均适用法人登记。法人登记在我国还有公法上管理的职能，但在民法上其制度价值主要在于公示，以便于利害关系人了解法人变动的事实。所以，在民法上，法人成立、变更、终止的法律事实仅仅存在，尚不足以发生相应的法律效果，只有经过登记方可发生该事实的法律效力。

(二)登记的类型

根据法人变动的类型，登记相应有法人设立登记、变更登记和终止登记三类。

1．设立登记。法人设立登记的登记机关，是由法律规定的，例如负责公司和其他企业法人登记的是各级工商行政管理部门，负责事业单位法人登记的通常是各级国家机构编制管理机关，负责社会团体法人登记的则是各级民政部门。设立登记的义务人，是法人设立人。

2．变更登记。变更登记的机关，与该法人设立登记机关相同，但变更登记义务人是法人代表。变更登记的事项包括法人合并与分立以及法定代表人、住所、注册资本、名称、营业范围、增减分支机构等事项的变动。

3．注销登记。注销登记机关也与法人设立登记机关相同，但登记义务人是清算组。法人自注销登记完成时终止。

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