作为著作权法所称的作品应具备的条件

《著作权法》第三条 本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：

(一) 文字作品；

(二) 口述作品；

(三) 音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；

(四) 美术、建筑作品；

(五) 摄影作品；

(六) 电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；

(七) 工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；

(八) 计算机软件；

(九) 法律、行政法规规定的其他作品。

【释义】 本条是关于著作权客体的规定，即规定本法所称的作品应具备的条件和作品的具体表现形式。这次修改著作权法，根据国际条约和我国社会、经济、文化发展的需要，对著作权保护的客体内容进行了相应的增加和改动，如增加了杂技艺术作品、建筑作品等。

一、作为著作权法所称的作品应具备的条件

(一)必须属于创作，而不是抄袭。有的称为必须具有独创性、初创性或原创性。本条规定的“本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品”，即指著作权法所称的作品必须是自己创作的，而不是从别人的作品中抄袭来的。所谓创作，指文学、艺术和科学作品的创造，即作者通过对政治、经济、文化和其他社会生活进行观察、体验、研究、分析，并对社会生活的素材加以选择、提炼、加工，运用自己的构思、技巧，塑造出艺术形象或表述科学技术的创造性劳动。

在区别创作和抄袭上需要注意两个问题：1．有的作者在自己的作品中引用了他人已经发表的作品，是否算抄袭？这里有一个划分的杠杠，即依照本法第二十二条第一款第(二)项的范围，“为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品”，这属于法定的“合理使用”，不能算抄袭。这里的关键是对他人已经发表的作品只能适当引用，如果自己的作品基本或大部分是从他人的作品中拿来的，就算抄袭。2．有些作品雷同，能否说后者是抄袭前者的？这涉及著作权法的独创性必须有别于专利法的新颖性的问题。专利法的新颖性具有前所未有性和强烈的排他性，著作权法的独创性就不具备这点，只要作品是自己创作的，就具有独创性，且不排斥他人再创作同样的作品。突尼斯样板版权法在第一条的注释中特别指出了这点：作品的独创性是问题关键所在，但应当注意不要将独创性与新颖性相混淆。因此，对雷同的作品要作具体分析，雷同不一定是抄袭，如两位摄影者先后在同一角度拍摄泰山的日出，拍摄的照片会有雷同之处，但两位摄影者对摄影作品都是独自创作的，互相之间并不存在抄袭，这样的雷同就不能说是抄袭。至于有些人将别人的作品稍加改头换面当作自己的作品发表，这种雷同应算抄袭。

(二)必须属于文学、艺术和科学范围的创作。智力劳动的范围很广，文学、艺术和科学范围的创作只是智力劳动的一种，除此之外还有很多，如在生产过程中运用自己的经验和智慧，添入了某种催化剂，使生产效率大大提高；又如在体育比赛中和对方斗智，出人意料地摆出新的阵容、阵式，战胜对手等，这些也属于智力劳动，但如果未以文字、图表等具体表现形式将其表达，就不属于文学、艺术和科学范畴的创作，不能称为作品。

(三)必须有一定的表现形式。即作者须以文字、言语、符号、声音、动作、色彩等一定的表现形式将其无形的思想表达出来，使他人通过感官能感觉其存在，如无一定的表现形式，思想仅存在于脑海之中，他人无法感知，不能称为作品。简言之，著作权保护表达，不保护思想。这是目前各国都接受的基本原则。1994年4月世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》第九条第二款明确规定：“著作权保护应延及表达，而不延及思想、工艺、过程或者数学概念之类”，成为第一部明确规定著作权保护表达，不保护思想的国际知识产权条约。1996年底通过的《世界知识产权组织版权条约》第二条对此也作了几乎相同的规定：“版权保护延及表达，而不延及思想、过程、操作方法或数学概念本身。” 确立著作权保护表达而不保护思想这一原则是出于以下三点考虑：第一，著作权是赋予作者的一种专有权利，即一旦这项权利归某人所有，其他人如果要利用产生这种权利的作品，都必须经过著作权人的许可。如果著作权也保护思想，某种思想就会成为创造这种思想的人的专有财产，任何人都不能再随便利用这种思想。这就会导致思想被某个人垄断，思想的交流会受到阻碍。著作权立法的本意是促进人类社会文明的发展。如果将思想视为某个人所专有，无疑会给人类社会文明的发展造成极大的障碍，显然有悖于著作权法的立法本意。第二，著作权自作品创作起就产生了。作品必须是能够为作者以外的人所感觉到，比如写在纸上，或者记录在音像载体上，能够被人们看见或听见。而思想是个人头脑中的思维活动，只有思想者本人能感觉到，如果不表达出来，其他人是无法感觉到的。对于这种存在于个人头脑中的脑细胞活动，即使赋予某种法律保护，在实际上也是行不通的。第三，通过这一原则，可以基本上划分著作权与专利权的保护范围。专利法也不保护思想，但是如果依据某种思想设计出的技术实施方案，这种方案则可以得到专利法保护。著作权不保护思想，但是对某一思想的具体表达，无论是口头的，还是书面的，都受著作权法保护。例如，超导理论(思想)不受专利法保护，但是根据超导理论设计出的带有实际技术方案的发明，却可以受专利法保护。超导理论也不受著作权法保护，但是论述超导理论的专著或者科普文章却是著作权法保护的作品。

(四)能够固定于某种有体物上，并能复制使用。如文字作品固定于纸张，摄影作品固定于胶卷，电影、电视、录像作品固定于胶片、录像带上，这样才能使他人感知，供人们复制使用。假如某人在沙滩上作了一幅画，未通过某种物质形式将其固定下来，很容易消失，就难以保护。口述作品虽未固定于某种有体物上，除众人皆知的外，也须符合能以某种有体物将其固定下来的条件。如能以纸张、磁带将其记载、录制下来，否则也难以保护。

二、作品的具体表现形式

(一)文字作品。这是指以文字、数字或符号表现的作品，如以文字表现的小说、诗词、散文、科学论文、科普读物、技术说明书等；以数字表现的某个时期的工农业生产发展和国民收入比较表等；以符号表现的盲文读物等。

(二)口述作品。这是指以口头语言组成而尚未以文字或录音形式固定下来的已公开的作品，如老师的讲学、某人的报告、即席致词、诉讼中的辩护词等。

(三)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品。1．音乐作品是指以乐谱形式或未以乐谱形式出现的能演奏或配调演唱的作品，其基本表现手段为旋律和节奏，如交响乐、歌曲等。音乐作品中需要注意的一个问题是：配词的乐曲，如果调和乐曲连在一起使用，则配调包括在音乐作品之内，如果配调来和乐曲连在一起使用，也可以包括在文字作品之内。2．戏剧作品是指以剧本等形式表现的作品，如话剧、京剧、广播剧等。有些国家如日本、联邦德国将戏剧作品列入文学作品，有些国家如法国、美国在文字作品之外单列戏剧作品。3．曲艺作品是指可供说唱演出的作品，它可以文字形式出现，也可以口述形式出现，如相声、大鼓、琴书、弹调、评话等。4．舞蹈作品是指以舞谱形式或未以舞谱形式出现的仅可通过经提炼、组织和艺术加工的人体动作、姿态、节奏、表情来表达思想感情的作品，如秧歌舞、芭蕾舞、迪斯科等。5．杂技艺术作品。因为我国有丰富的杂技艺术作品资源，在修改著作权法时，明确了杂技艺术作品作为著作权保护的客体。

需要指出的是音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品，不包括表演者对上述作品的表演，表演者在传播作品时付出的创造性劳动，由著作权法通过邻接权即与著作权有关的权益给予保护。

(四)美术、建筑作品。

1．美术作品是指通过视觉给人以美感的作品，通常包括绘画、书法、雕塑、工艺美术等。(1)绘画指用笔、刀等工具，墨、颜料等物质材料，在纸、木板、纺织物或墙壁等平面上，通过构图、造型和色彩等表现手段，创造可视的形象。就使用材料和技术的不同，可分为帛画、水墨画、壁画。油画、水彩画、版画、素描等；就题材内容的不同，可分为人物画、风景画、静物画、动物画等；就画面形式不同，可分为单幅画、组画、连环画等。(2)雕塑是指用雕、刻、塑三种方法，以各种可塑的或可雕可刻的材料，制作出各种具有实在体积的形象，通常分为雕刻和塑造。(3)书法一般指用毛笔字书写汉字的艺术。(4)工艺美术通常分为两类：一类是陈设工艺，即专供陈设欣赏用的工艺美术品，如象牙雕刻、泥塑等；另一类是日用工艺，即经过装饰加工可供人们日常生活用的实用艺术品，如家具工艺、陶瓷工艺中的碗、杯等。需要指出的是，著作权法所保护的工艺美术，只保护工艺美术品中具有创造性的造型或美术图案，不保护生产过程中的那一部分工艺；只保护实用艺术品中所具有创造性的造型艺术，不保护日常生活使用中的那一部分实用功能。首创的新工艺，首创的具有实用功能的实用品，可以受到其他有关法律的保护。

实用艺术品是否属于美术作品?《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》第二条第一款规定文学艺术作品包括实用艺术作品。第二条第七款规定，实用艺术品的法律保护，由各国自定，如果不给予工业产权保护，则至少要给予著作权保护。世界知识产权组织对“实用艺术作品”定义为：“具有实际用途的艺术作品，无论这种作品是手工艺品还是工业生产的产品。”我国国务院颁布的《实施国际著作权条约的规定》将“实用艺术作品”定义为艺术成分和实用成分不可分的艺术作品。由此可以看出，只有同时具备实用性和艺术性两个方面，才属于实用工艺品。如雕刻精美的花瓶就属于实用艺术作品，因为花瓶的艺术造型同其实用成分无法分离。相反，印有图案的壁纸则不属于实用艺术品，因为壁纸的图案与纸分离后并不影响壁纸的实用性。这也是实用艺术作品同纯美术作品的区别所在。在著作权立法和修改过程中曾考虑到实用工艺品的法律保护问题。但是由于以下的原因，未将实用艺术作品明确列为著作权法保护客体：一是实用艺术作品同纯美术作品不易区分，有些美术作品创作出来的时候属于纯美术，但是可以用在工业产品上，比如齐白石的画最初是纯美术作品，以后可能印在茶杯上，如果印有美术作品的茶杯也由著作权法保护，就会混淆文学艺术作品与工业产品的界线，而工业产品本应由工业产权调整，不应由著作权法调整。二是实用艺术品同工业产权中的外观设计不易区分，工业产权保护在手续和保护期方面显然不具备著作权保护的优势，如果都用著作权保护，将会严重影响工业产权保护体系的发展。三是实用艺术品同工艺美术作品不好区分。但是，国务院在我国加入《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》前颁布了《实施国际著作权条约的规定》第六条规定了伯尔尼公约成员国的实用艺术品在我国可以受到著作权法保护。

2．建筑作品。这里的建筑作品是指建筑物本身，包括建筑物附加上的艺术装饰。世界知识产权组织和联合国教科文组织认为：建筑作品应当包括两项内容：(1)建筑物本身(仅仅指外观、装饰或设计上含有独创性成分的建筑物)；(2)建筑设计图与模型。《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》第二条规定，与建筑有关的设计图和立体作品应当作为文学和艺术作品给以著作权保护。立体作品应当包括建筑物和建筑模型。原著作权法未明确规定建筑作品的保护。现实的做法是把建筑物本身作为美术作品给以保护，而工程设计图、模型与产品设计图作为单独著作权客体给以保护。这次修改本法时，明确规定了建筑作品作为著作权保护的客体，即建筑物本身是受本法保护的作品。工程设计图与建筑模型仍然作为单独客体给以保护。应当指出，如果建筑物的形式、外观没有独创的设计成分，那么它们就不能成为作品，不受著作权法保护。受著作权法保护的是建筑物本身，其构成材料、建筑方法不受著作权法保护。

(五)摄影作品。摄影作品是指借助器械在感光材料上记录人、物形象的作品，如照片、电影电视片中单独予以取出的镜头等。需要指出的是，属于翻拍照片、翻拍文件、书刊等纯复制性的照片，不是摄影作品，因为它不是一种创作。原著作权法将摄影作品与美术作品放在一起，作为一类作品给予保护。《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》第二条第一项中明确了“摄影作品和以类似摄影的方法表现的作品”作为一类文学艺术作品。因此，在修改本法时，将摄影作品单独作为一项，明确其为一类受本法保护的著作权客体。

(六)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品。这是指摄制在一定物质上由一系列相关联的画面或加上伴音组成并且借助机械装置能放映、播放的作品，它包括故事片、科教片、美术片等。电影是一种特殊作品，它是由众多作者创作的综合性艺术作品，如由小说作者、将小说改编成剧本的作者、将剧本改编成“分镜头剧本”的作者(导演)、拍摄影片的摄影作者、配曲配调的词曲作者、美工设计的作者等共同创作合成的。这次修改著作权法时，将原来规定的“电视、录像作品”修改为“以类似摄制电影的方法创作的作品”。这是因为以拍摄电影方式制作的那部分电视片、录像片，即如同拍摄电影那样由诸多作者共同创作，并以拍摄电影的步骤制成的电视片、录像片和电影一样属于作品。而复制性的录制他人报告、讲学等而制作的电视片、录像片，如电视台制作先进人物报告会的电视片、录像片，电视大学制作某教授讲课的录像片等不属于作品。

(七)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品。1．工程设计图纸及其说明是指在工厂、矿山、铁路、桥梁及建筑工程建设之前，所创作的能为建设施工提供依据的设计图纸及其说明，一般包括初步设计、技术设计和施工图设计的图纸及其说明。2．产品设计图纸及其说明是指生产企业为确定产品的构成、成分、规格和各项应达到的技术经济指标而设计的图纸及其说明，一般包括设计任务书、技术设计和工作图设计及其说明。需要指出的是，著作权法保护工程设计、产品设计图纸及其说明，仅指以印刷、复印、翻拍等复制形式使用图纸及其说明，不包括按照工程设计、产品设计图纸及其说明进行施工、生产工业品，后者的使用适用其他有关法律的规定。3．地图是指运用符号和地图制图原则表示地表面自然和社会现象的图。按内容可分为普通地图(如地理图、地形图、政区图)、专门地图(如地质图、气候图、水文图、土壤图、交通图、人口图、民族图)；按比例尺分可分为大、中、小比例尺图；按表现形式可分为线划图、立体地图等。4．示意图是指用简单的线条或符号来显示某一概念和现象的图，如人体针灸穴位图、植物构成图、猪的解剖图等。除地图、示意图外，还包括其他以线条、符号来显示某一概念和现象的图形作品，如与科技有关的指示图、图表等。5．模型作品是指依照实物的形状和结构按比例制成的物品，如建筑模型等。

(八)计算机软件。这是指计算机程序及其文档。计算机程序是指为了得到某种结果而可以由电子计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或符号化语句序列，以及有关的数据。文档是指在程序创作过程中用自然语言或形式化语言所编写的用来描述程序的内容、组成设计、功能规格、测试结果及使用方式的文字资料和图表，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。受著作权保护的软件必须是由开发者独立开发，并已固定在某种有形的物体上，就是说该计算机程序已经相当稳定，相当持久地固定在某种载体上，而不是一瞬间的感知、复制、传播程序。

需要指出的是，计算机软件虽然作为著作权的客体，但它与其他作品有些不同，保护办法需要专门规定，因此，根据本法附则的规定，计算机软件的具体保护办法将由国务院另行规定。

(九)法律、行政法规规定的其他作品。这是指除了上述八项著作权的客体外，由法律、行政法规规定的著作权的其他客体。为什么要规定这一项？一是随着文化和科学事业的发展，有可能出现新的思想表达形式，如计算机软件是随着现代科学技术的发展而出现的，现在已有越来越多的国家将其列入著作权客体，今后还有可能出现新的思想表达形式，需要列入著作权客体给予保护。二是有可能将现在尚未作为一著作权客体的列入著作权客体，如有些国家将原来不属于著作权客体的录音制品，后来作为著作权客体给予保护。需要指出的是，能否作为著作权法所称的其他作品，必须由法律、行政法规规定，不能由其他规范性文件规定，以保证法制的统一。

特别声明：本网站上刊载的任何信息，仅供您浏览和参考之用，请您对相关信息自行辨别及判断，本网站不承担任何责任；本网站部分内容转自互联网，如您知悉或认为本站刊载的内容存在任何版权问题，请及时联系本站网络服务提供者或进行网上留言，本站将在第一时间核实并采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者联系电话：15313195777。