公司股权纠纷案相关法律问题解析

1、《公司法》第13条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”当分公司为被告时，公司是否应当作为共同被告？若作为共同被告，当债务确定后，是否仅须判决公司承担民事责任？

虽然法律明确规定分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担，这是一项基本原则。实践中似应区别不同情况区别对待：第一种，在小额诉讼中，尽管分公司为被告，只要得到公司的授权或者认可，分公司管理的财产又足以承担民事责任时，不需将公司列为共同被告。第二种情况，只有当债权数额巨大或者较大时分公司管理的财产不足以承担民事责任，或者所产生的争议较为复杂，超出了分公司处置的权限时，应当将公司列为共同被告。除小额诉讼案件之外，分公司应将公司章程以及对公司授权的额度、权限范围向人民法院提交证据以便人民法院对是否追加公司为共同被告做出适当的选择。在将公司列为共同被告时应当考虑只要合同是由分公司签定的，或者侵害后果是由分公司工作人员在履行职务时造成的，就应当首先判定分公司以其经营管理的公司资产承担民事责任，并判决由公司对分公司所造成的民事后果共同承担民事责任，而不是一种补充性的民事责任。

2、确定股东资格（即股权）是以工商登记为准，还是以实际出资为准？

股东资格原则上以公司在注册登记表中登记的范围为准，也就是以工商登记核准的股东范围为主。但是实践中不可否认的是有的出资人并没有被公司如实的登记在册，当工商登记与实际上出资的股东登记有矛盾时，应当以实际登记的股东范围为准，以此充分保护公司出资人的合法权益，也就是保护股东的合法权益。

3、因股权转让导致一人公司，对该股权转让合同的效力应如何认定；转让行为有效。

根据目前的公司法规定不允许一人公司的存在，相关的股权转让合同会给认定为无效。但是，修订中的公司法专门规定了一人公司的存在。一人公司是公司存在的最基本表现形式之一，从其他国家的公司发展历程来看一人公司的存在不但是必要的，而且在经济领域产生了非常重要的作用。在我国的新公司法中，也明确了一人公司的形式要件和实质要件，其最主要的是避免发生财产混同，即公司财产与家庭财产避免发现混同，此公司财产避免与其他公司财产发生混同，健全组织结构，按照公司法的要求从事经营活动，独立承担民事责任。因此一人公司的存在在经营方式和股权转让等方面，与一般性的有限责任公司没有实质性的区别。

4、股权转让合同(无审批要求)的成立、生效要件，受让方何时取得股东权，公司内部登记与工商登记的区别及法律后果；成立即生效。

股权转让合同应当符合公司法的基本要求，第一，转让形式要合法，权利义务约定要对等。第二，股权转让需要经得公司股东的同意起码占2/3以上的股东同意，因为在同等转让条件下，公司股东有优先受偿权。第三，转让股权的股东应当出于对公司负责的态度履行了对公司的各项义务，否则只要公司股东反对该股权转让合同是难以成立的。

受让方取得转让的股权大致有以下几种情况：第一种，合同生效即告成为公司股东，这也属于约定取得的一种表现情形转让合同生效意味着原股东退出了公司，新股东加入了公司。第二种情况，变更取得。新股东不但要履行转让合同约定的各项义务，关键是要依照公司登记管理的有关规定，办理股东变更登记手续，方可取得股东资格。第三种情况，履行付款义务即取得股东资格。新股东成为公司的股东关键是要看是否按照转让合同的约定履行了付款义务，只要其将股权转让款支付给原股东，其必然顶替了原股东在公司中的地位，成为新股东。第四种情况，依法取得股东资格。根据公司法等法律规定成为新股东必须经过，如进行公示，或者必须经有关部门审批方可成为股东的，则需要办理法定审批手续。

5、中外合资经营企业的股权转让合同，未经有关部门审批的，对该合同效力应如何认定；应作为合同生效要件

对于中外合资经营企业其成立必须经过有关行业主管部门的批准，其股权转让同样也必须经过权利机构的审批。在政策逐步放宽的今天，对于没有经过审批的股权转让合同应当认定该类合同属于效力待定，因为还不知道是否能够得到有关政府主管机关的批准，即包括没有进行申报，也包括正在申报过程之中，但还没有得到审批意见。如果有关政府主管机关明确批示不允许转让股权的，则签定的股权转让合同就不能生效。

6、自然人经营权利能力和行为能力问题，即自然人未办理工商登记，以个人名义签订巨额贸易合同的效力应如何认定；应当审查自然人的经营能力。

自然人有相应的行为能力，同时也具备一定的经营权利能力。根据民法通则的规定和有关工商登记管理办法的规定，自然人从事经营活动，例如个体户，或者合伙组织应当办理工商登记。要考察所从事经营的行业和规模，对于不是小额经营或者流动经营的而属于长年经营的应当办理工商登记手续未办理工商登记手续的应当予以补办。对于以个人名义签订巨额贸易合同的，如属于自然人自行选定的贸易项目，恐这类合同还是应当以办理工商经营登记手续做为前提，如果无照经营而其又没有相应的财产作为后盾的，如认定该类合同有效，弊大于利。当然对于自然人签定巨额贸易合同却是以代理人名义，或者以居间人名义从事的经营活动似可从宽认定，毕竟该自然人背后有明确的经营实体，享有民事权利、承担民事责任的主体，其承担民事责任的可能性要远远小于独立从事巨额经济贸易的风险，不宜一概的认定贸易合同无效。

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