出资人已实际出资但未实际享有股东权利，能否认定其已取得股东资格

出资人已实际出资但未实际享有股东权利，能否认定其已取得股东资格？

按时足额缴纳出资是股东的法定义务，但没有实际出资的，并不意味不能取得股东资格。同样，已实际出资的，也并不意味着一定取得了股东资格。换句话说，股东出资与股东资格的取得并非对应或等同的关系。没有实际出资并非就不能取得股东资格，反之，已实际出资了也不是必然就取得了股东资格。第一，就有限责任公司而言，《公司法》规定的股东对公司承担责任的限度为“认缴的出资”而非“实际出资”。换而言之，公司一旦成立，无论股东是否实际缴纳出资并不影响股权的取得。其次，按照《公司法》（2018年修正）第28条的规定，股东应当按期足额缴纳所认缴的出资额，未按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。由此可知，股东出资不实需承担相应法律责任，但并未基于此否定其股东资格。

在此情况下，如何认定出资人是否具有股东资格呢？一般而言，应区分不同情形处理。若是对外产生的纠纷，即因股东资格争议涉及到公司外部第三人的纠纷，此时需遵循商事外观主义原则，即依据登记、股东名册、公司章程等形式材料来认定股东身份。若是对内产生的纠纷，即在股东内部（实际出资人与名义出资人间）、股东与公司间发生的纠纷，此时则需根据当事人具体实施民事法律行为的真实意思，并结合股东应具有的实质要件进行审查，包括是否有成为公司股东的真实意思表示、是否出资、是否获得公司其他股东过半数同意、是否实际享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等股东权利等因素综合判断。虽然出资人已实际出资，但并没有实际享有股东权利的情况下，若属于对内纠纷，应认定其未取得股东资格。

参考材料：《谢志辉诉张建华、华粤公司股东出资纠纷案》，《人民法院案例选》2016年第10辑

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