浅谈民事诉讼保全在司法实践中的规范

浅谈民事诉讼保全在司法实践中的规范

作者：西平县人民法院 李永强

《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。这一规定赋予人民法院采取措施的财产保全权力，同时赋予当事人申请财产保全权利。但是这些权力（利）如何行使？司法实践中如何操作？各地存在不同的做法。

我国民事诉讼法规定的财产保全包括诉前财产保全和诉讼财产保全，诉前财产保全是指在诉讼发生前，人民法院根据利害关系人的申请，对有关的财产采取保护措施的制度。既是诉前财产保全，当事人之间的权利义务并不明确，该措施的适用应当符合一定的条件：必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，并提供担保。人民法院不得依职权保全。财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物，并与当事人的请求相当。可以采取的措施有：查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。被查封、扣押的财产原则上不得使用、处分，应当妥善保管。但季节性商品，鲜活、易腐烂及其他不易长期保存的物品，人民法院可以责令当事人及时处理，由人民法院保存价款，必要时可由人民法院予以变卖，保存价款。对于不动产或不易提取、封存的动产，可以扣押有关财产权证照，并通知有关部门协助，财产已被查封、冻结的，其他任何单位不得重复查封冻结。所谓法律规定的其他方法，根据最高人民法院的有关司法解释，主要是限制被申请人的到期收益或到期债权的行使，第三人需要清偿时，人民法院可以提存财物或价款。诉前财产保全的特殊规定是：人民法院接受申请人的申请后，须在48小时内作出裁定；利害关系人在15日内未起诉的，人民发院应当解除保全措施。

诉讼财产保全，是指在诉讼过程中，为了保证人民法院的判决能顺利执行，根据当事人的申请，或在必要时依职权对有关的财产采取保护措施的制度。诉讼保全也应符合一定的条件：在诉讼中由当事人向受诉人民法院提出，或由受诉人民法院依职权决定；人民法院可以责令申请人提供担保。这个规定区别于诉前财产保全。其保全措施和范围与诉前财产保全相同。除紧急情况，不要求48小时作出裁定。

以上所述是民事诉讼法的基本规定，在司法实践中，有很多地方很多人对诉讼保全的执行存在许多问题，主要表现在以下几方面：

一、裁定文书不规范，简称不规范，有的缺案号，主要原因是立案庭和业务庭职责不明确；有的漏写复议告知事项，查封物不明确、不具体，含糊不清，造成执行过程中产生歧义。

二、滥用财产保全权利，尤其在合同和交通肇事赔偿纠纷案件中，申请人以诉前财产保全要挟对方，给调解施加压力；更有甚者利用诉前财产保全争管辖权，造成当事人对法院不理解不信任。引发一些关系案、人情案，在社会上造成不良影响。

三、关于担保，各地做法不尽相同，诉前财产保全无疑需要担保，但诉讼财产保全法律并没要求必须担保，这要根据案件具体情况确定。对于可能造成无法挽回损失的，申请人必须提供担保，否则驳回申请。对于查封的不影响使用的不动产或特殊动产（如被申请人保管的车辆）等，当事人申请只是防止暂时过户，并不会造成损害，我们认为一般不需要担保。对于影响生产经营或可能造成重大损失的，或冻结现金或可能产生赔偿的，必须担保，否则应该驳回申请。在有的担保中，只提供房产证，或一纸担保书，其实，形同虚设，不具备担保效力。

四、关于保全费用，各地做法不一，有的当事人申请时低估保全物价值，少交保全费用。有的盲目交费，不顾及保全价值。案件执行不能时，归咎于法院。当然这只是不正常个案。

五、对诉前财产保全立案和文书的送达做法不一，有的是立案庭立案后由立案庭作出裁定并送达当事人；有的是业务庭直接受理并作出裁定送达，造成案号错乱。

六、裁定书引用法律条文不规范，保全裁定中，有的只引用民事诉讼法第九十二条、第九十四条，且不指明具体款项；解除裁定中，有的只引用民事诉讼法第一百四十一条，且不指明具体款项；还有的只引用最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第109条的规定。

关于财产保全措施的解除，根据民事诉讼法及最高人民法院的有关司法解释及司法实践，除前面提到的诉前财产保全未在15日起诉的以外，还有以下几点：

一、被申请人向人民法院提供担保的；

二、申请人在财产保全期间撤回申请，人民法院同意其撤回申请的；

三、人民法院确认被申请人复议意见有理，而作出新裁定，撤销原裁定的；

四、被申请人依法履行了人民法院判决的义务，财产保全已没有存在意义的。

五、最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼法》若干规定第14条规定，人民法院对有偿还能力的企业法人，一般不得采取查封、冻结的保全措施。已采取查封、冻结保全措施的，如该企业法人提供了可供执行的财产担保，或者可以采取其他方式保全的，应当及时予以解封、解冻。

此外，在司法实践中，对被申请人的银行存款予以冻结，一次冻结期限为6个月，期满不续冻，应予以解除。关于赔偿损失问题，如申请人申请错误给他人造成损失，申请人提供担保的，可以此赔偿损失，也可有当事人另行赔偿。

当然，在诉讼中，并非诉讼保全都是指财产保全，随着证据的重要性提高，证据保全越显重要，但有关法律虽有规定，不够详尽。在司法实践中，我们认为，严把立案关，立案与审判做到权责分明，努力提高司法人员法学理论水平，真正把社会主义法治理念和构建和谐社会贯彻到司法过程中，就会把诉讼保全做得日臻完善。

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