股权分置改革中保荐机构的保荐责任问题

（一）保荐机构回避表决问题　

目前，保荐机构（证券公司）与上市公司相互持股的现象比较多。在上市公司进行股权分置改革时，保荐机构实际上与该上市公司存在着关联关系。如果允许其参加临时股东大会投票表决，可能会影响其他流通股股东的合法权益。因此，建议参照深圳、上海证券交易所《股票上市规则》有关关联董事和关联股东回避表决的规定，要求保荐机构在参加与之有关联的上市公司临时股东大会时，对股权分置改革方案的表决进行回避。在第二批股权分置改革试点公司中，传化股份的保荐机构东方证券持有传化股份20.2万股流通股，在股东大会投票表决时，东方证券委托独立董事进行投票。我们认为，东方证券虽委托独立董事进行投票，但实际上还是参加了投票，此种做法似为不妥。　

（二）保荐机构为稳定所保荐公司的股价而购买流通股问题　

在股权分置改革试点中，有些保荐机构提出，是否可由其购买其所保荐公司的流通股，以避免股权分置改革方案实施后上市公司股价非理性波动，维护投资者利益。我们认为，《证券法》等相关法律并没有作出禁止性规定，上述提议是可行的，但必须对保荐机构购买流通股的行为加强监管。为此，我们提出以下建议：　

1、为避免股权分置改革方案实施后上市公司股价非理性波动，维护投资者利益，允许保荐机构购买其所保荐公司的流通股。　

2、购买的时间限制在股权分置改革方案实施之后。为防止进行内幕交易，在上市公司股权分置改革方案表决通过之前六个月内，禁止保荐机构购买其所保荐公司的流通股。同时，保荐机构购买流通股份计划完成后的六个月内不得出售所购买得股份。　

3、其他事项建议参照《关于上市公司控股股东在股权分置改革后增持社会公众股份有关问题的通知》执行。　

（三）股权分置改革中保荐机构的保荐责任问题　

在股权分置改革中，保荐机构不但应负责设计方案，还应对方案的实施尤其是非流通股东承诺的履行负有保荐责任。目前，对于保荐机构的保荐责任只在中国证券业协会发布的《关于保荐机构从事股权分置改革业务有关问题的通知》有所提及：上市公司股权分置改革方案实施后，保荐机构应当持续督导上市公司及其非流通股东履行在股权分置改革方案中承诺的有关义务。但对保荐机构如何履行持续督导义务，不履行会有什么处罚，均未作规定，因此，该规定可操作性不强。　

为了促使非流通股股东切实履行其承诺，充分保护投资者的合法权益，建议证监会对保荐机构持续督导非流通股东履行在股权分置改革方案中做出的承诺的义务作出明确规定，并规定保荐机构及其保荐代表人未能持续督导义务的，中国证监会责令其改正，三个月内不再受理保荐机构的推荐项目；六个月内不受理相关保荐代表人具体负责的推荐项目；情节严重的，将其从保荐机构及保荐代表人名单中去除。

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