未经共同共有人同意设定抵押，适用善意取得规则

未经共同共有人同意设定抵押，适用善意取得规则

——共同共有人之一未经其他共有人同意以共有财产设定的抵押无效，但第三人善意、有偿取得抵押权的，应为有效。

标签：抵押｜善意取得｜无权处分｜抵押合同效力｜共有财产

案情简介：1995年4月，张某与未成年女儿作为共同买受人在购房合同上签字，但未办理产权登记。1996年11月，张某以该房产向银行抵押贷款，随后办理了抵押登记手续。银行是否享有优先受偿权成为争议焦点之一。

法院认为：张某在购房合同的买方一栏除署上自己名字外，还署上其未成年女儿名字，是将所购房屋的一部分权利赠与女儿的行为。由于所购房屋尚未办理所有权证，女儿尚未取得赠与房屋的权利，故张某此时有权处分所购房屋。购房合同书上的买方是张某和女儿的名字，而张某是女儿的法定监护人，女儿是未成年人，无法向其征询意见，故银行有理由相信张某具有对该房屋的处分权，因而与其签订了抵押合同，并依法办理了抵押登记。本案充分表明，银行尽到了注意义务，没有过错，构成善意，应当维护银行的合法权益，依法确认抵押合同的效力。

实务要点：共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但第三人善意、有偿取得抵押权的，应认定抵押合同有效。

案例索引：最高人民法院《关于中国信达资产管理公司福州办事处与张景宗、雷珊珊、张瑱瑱、厦门正丰源保税有限公司借款合同纠纷一案请示的复函》（2002年2月8日〔2001〕民一他字第34号）“某资产公司与张某等借款纠纷案”，见《关于中国信达资产管理公司福州办事处与张景宗、雷珊珊、张瑱瑱、厦门正丰源保税有限公司借款合同纠纷一案的请示与答复》（杨永清，最高人民法院），载《民事审判指导与参考·请示与答复》（200301/13:412）。

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