企业法律顾问网公司解散与终止的关系

1、解散和终止是两个不相同的概念。

当某一个公司的解散了，出现了解散事由的时候，这个时候法人并没有终止（死亡），仅仅是死亡原因发生了。法人终止的概念是法人死亡的概念。工商部分吊销法人的营业执照的事实仅仅是解散事由出现，法人并没有终止。解散和终止之间差的是什么呢？就是我们强调的必须要依法清算。依法清算完毕是法人终止的实质要件。形式要件是办理注销登记，只有在这两个要件都满足的情况下，法人才终止。但是长期以来在实践中这两个概念都是混淆的。司法实践中，以吊销的法人为被告的，法院往往不受理。工商部门也存在错误认识，其认为吊销就是注销（原因就是因为吊销了所以注销），一旦两年没年检吊销了，一吊销就注销。

2、解散包括广义和狭义的理解。

狭义的解散就是公司法第181条中的解散事由，包括五种：（1）公司章程所规定的解散事由的发生，如营业期限届满、当公司成立的目的实现等；（2）公司的股东会股东大会决议解散的；（3）公司因合并或分立需要解散的；（4）被吊销、撤销或关闭；（5）人民法院判决解散的，在股东、董事之间僵局，向法院提起解散公司的诉讼，法院作出支持的判决。前三种事由是法人股东自愿解散的事由，后二种强制性解散事由。这种自愿性和强制性解散事由的区分意义就在于，公司出现解散事由后能不能继续，能不能起死回生。自愿性的解散事由出现后，法人是可以继续的。

一般主体出现解散事由后，都需经依法清算才算依法终止。第（3）项解散事由是个特例，不需实质要件，只要办理注销登记就能终止。被合并、分立主体因为有概括继受的主体，所以不需要清算的实质要件就可以终止，而是通过继受来终止其法人人格，由新的继受主体来承继被合并、分立的主体的债务。一般情况下，被分立的公司所有权利和义务都是由分立后的公司共同连带承担。分立后的公司之间对原有债务承担做出约定，这种约定如果说即成立又生效又有效的前提下，也不一定当然对债权人有约束力，其对债权人承担的仍是共同连带责任，我们的企业改制的司法解释中也有规定，这种约定只是在分立后的公司（约定者）之间存在效力，对债权人不具有约束力。只有当该约定是经债权人表示同意的情况下，才对表示同意的债权人具有约束力。这是现行公司法和原公司法的重大差别。以前旧公司法的规定是，公司要分立必须经债权人同意，通知后债权人不同意的，公司应提前清偿或提供债权人同意的担保，否则不能分立，当时实践中对于没有通知债权人，或债权人不同意后没有清偿、没有提供被认可的担保的，曾试图从分立无效的角度来处理的，从2003年企业改制的司法解释出台之后，现行的这种思路就有了，延续到05年公司法修改中就确定了，这是一种特殊的债务承担的处理方式。

广义的的解散事由在破产法有规定，破产申请这个程序点上，进入破产程序后，也只是出现死亡原因，这时的企业法人也没有终止，只有依法破产清算完毕并经依法办理了注销登记后才能算是终止。依法清算完毕包括依法解散清算完毕和依法破产清算完毕两种情形。我们强调法人终止必须要经过依法死亡。法人终止有三条光明的死亡之路，一是解散清算终止；二依法破产清算终止；三是因合并或分立而终止的只需注销就可以终止的。

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