刑事司法疑难复杂案件研究之妨害司法类刑事案件

刑事司法疑难复杂案件研究之妨害司法类刑事案件

版权说明丨本文节选自张明楷刑事司法疑难复杂案件研究讲座综述

1. 伪证罪的犯罪主体是否包含被害人？伪证罪和包庇罪是法条竞合关系还是想象竞合关系？

伪证罪的主体包含被害人。伪证罪和包庇罪究竟是什么关系？伪证罪最高刑是七年，包庇罪最高刑是十年，法定刑的差异对构成要件的解释会产生影响。一般而言，窝藏包庇行为导致司法机关不能进入刑事诉讼程序，因而一般发生在刑事诉讼之前；伪证罪则发生在刑事诉讼过程中，所以伪证罪的法定刑比窝藏、包庇罪轻一点。当然，如果行为人既窝藏包庇又作伪证，因为侵害的是同一法益，应只定一罪。

2. 犯罪嫌疑人本人为自己所涉犯罪作伪证，能否认定妨害作证罪？是否具有期待可能性？

如果犯罪嫌疑人单纯地劝说、请求他人不要作证，不认定构成妨害作证罪，因为没有期待可能性。如果犯罪嫌疑人使用暴力、胁迫、贿买的方式妨害作证的，可认定构成本罪。

3. 辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪中的“情节严重”，帮助毁灭、伪造证据罪中的“情节严重”，前者是加重情节，后者是入罪情节，这两个“情节严重”的内容是否相同（司法实践中，辩护人和被告人家属共同毁灭、伪造证据的，分别以辩护人毁灭证据、伪造证据罪和帮助毁灭、伪造证据罪论处，此时能否以被告人家属被认定“情节严重”同时认定辩护人也是“情节严重”）？

这两个情节的内容不完全一样。并不是说在一个案件中不是辩护人的人构成了帮助毁灭、伪造证据罪，然后辩护人参与其间，当然要构成刑法第306条的加重情节。情节严重不严重，一定要从妨害司法的角度去判断，即从对司法产生了什么负面作用这个角度去判断。家属妨害司法的行为一般不主张认定为窝藏、包庇等罪，这也符合中国传统文化中的亲亲相隐。

4. 掩饰隐瞒犯罪所得罪是否有未遂，比如在在电信网络诈骗犯罪中银行账户被冻结，可否认定本罪未遂？

5. 掩饰、隐瞒犯罪所得罪行为人的主观故意是否可以推定，如何推定？

可以推定。对行为人主观故意的推定，需要将所有相关事实作为推定资料，按照常情常理得出结论。

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