案情简介：被害人郑××因拖欠被告人朱××赌债8000元，2012年3月8日，朱××以及其他几个人将郑××带至某酒店519房间，限制郑××的自由。朱××还出手将郑××打成轻微伤。在郑××朋友出面担保后才允许郑××离开。后郑××报案，指控朱××非法限制其人身自由，并拿出枪向地板开了一枪威胁郑××，同时还指控赌场是朱××控制和经营的。笔者代理此案后，认为非法持有枪支罪、开设赌场罪事实不清，证据不足，而非法拘禁罪情节显著轻微，加之有法定、酌定从轻情节，应当判处缓刑。最终检察院、法院采纳了笔者的辩护意见，以非法拘禁罪判处被告人有期徒刑九个月，缓刑一年。
关键词：非法拘禁 非法持有枪支 赌场 刑事检验 辩护词
尊敬的审判长、审判员：
一、关于涉嫌开设赌场罪问题
根据《刑法》第三百零三条第二款之规定，所谓开设赌场，是指开设和经营赌场，提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。
（一）仅凭被害人郑××指证朱××开设赌场，证据不足。
涉案赌场位于北×村旧村部的蚕场内，该建筑已废弃多年，无人管理，只是因为地处偏僻，逐渐形成了一个“自然局”。朱××对是否开设赌场之事一直否认，也没有其他证据印证郑××的说法。因此，孤证不立。
（二）郑××陈述不具有证明力。
郑××因拖欠赌债，遭到朱××殴打，因此郑××的陈述不可避免地带有主观色彩，不具有客观性。并且根据郑××的笔录，实际上郑××只是在2012年3月8日去了赌场一次，也只是从上午到中午几个小时，而北×村村民金××等人证实这个赌场持续了五、六天。因此，郑××所见所闻的情况是非常片面的，其陈述不具有证明力。
（三）郑××的两次笔录前后矛盾。
郑××2012年4月27日笔录第3页第4行称：“朱××开一庄大约有赢1万多元。后来赌局里陆续来了很多人后就换成别人开庄。赢最多那庄家赢了5万元左右，输了最多的那个庄家有8万元。”同页倒数第4行称：“我赌完走的时候大约中午1点左右，收庄钱（即马钱）应该有2万左右”。侦查人员问：“这些庄钱最后是交给谁？”余答：“就是交给开赌局的朱××”。
而郑××2012年5月26日笔录第3页倒数第8行称：“赌场收马钱的饭盒是××县人绰号‘表弟’那个人保管”。第4页第9行又称：“当天是××县绰号‘表弟’那个人在收马钱。当我离开赌场的时候已经收取了有3万元左右马钱”。
总之，从两次笔录情况看，郑××一会儿说是轮换坐庄，庄家有赢有输，朱××并非唯一不变的庄家；一会儿又说亲眼所见庄钱（即马钱）由绰号‘表弟’的人收取；一会儿还猜测庄钱最后交给朱××；连庄钱有多少都不清楚。这样前后矛盾的笔录，不足为凭。
二、关于涉嫌非法持有枪支罪问题
（一）《检验报告》并未解答是否含有射击残留物，不具有证明力。
检验要求是“送检金刚板上的孔洞周围是否含有射击残留物？”而检验结果是“从送检的检材中检出硫（S）铜（Cu）砷（As）元素颗粒（射击残留物的特征元素颗粒）”。众所周知，物质和元素不是同一个概念。就如同石墨、钻石、煤炭等等物质中均含有碳元素，但三者并不是同一物质。显然《检测报告》所问非所答。
根据有关资料，射击残留物的成份主要是未燃烧及未完全燃烧的火药颗粒（含有硝酸基和亚硝酸基）。而本案中并未检出硝酸基和亚硝酸基类火药物质。
那么，硫（S）铜（Cu）砷（As）元素是否是金刚板等装修材料中的常见元素呢？答案是肯定的。
根据有关资料，硫（S）的用途：制造硫酸、亚硫酸盐、杀虫剂、塑料、搪瓷、合成染料。橡胶硫化。漂白。药物。油漆；铜（Cu）元素用途：在建筑工业中，用做各种管道、管道配件、装饰器件等；砷（As）存在形式：商业产品：木材保存、杀虫剂、除草剂、防真菌剂、棉花干燥剂、油漆及颜料、含铅汽油。
根据以上内容可知，硫（S）铜（Cu）砷（As）元素广泛用于油漆及颜料、装饰器件、木材保存之中，因此，在金刚板上检出硫（S）铜（Cu）砷（As）元素颗粒不足为奇。换句话说，硫（S）铜（Cu）砷（As）也是金刚板的“特征元素颗粒”。因此，《检验报告》不能排除合理怀疑，不具有证明力。
（二）物证金刚板上的半圆形缺口，不能排除是因撬压而产生。
根据公安侦查部门现场勘验照片显示，与缺失金刚板相邻的地面金刚板边缘至少有2处撬压痕迹，放置于麻将桌上的金刚板断片边缘至少有1处撬压痕迹，菜地上发现的金刚板断片边缘至少有2处撬压痕迹，被怀疑为弹孔的1个半圆形缺口也处在断片边缘。
分析这几张照片可以发现，无论是撬压痕迹还是半圆形缺口都处在金刚板边缘，半圆形缺口只是比撬压痕迹大一些。考虑到撬压金刚板时不可避免地会产生边缘崩落、破损的情况，该半圆形缺口不能排除也是因撬压而产生。
（三）被害人郑××笔录中所称的手枪，与常识不符。
郑××2012年3月11日笔录第4页第9行称：“朱××拿的手枪和你们警察用的手枪样式差不多，有弹夹，要在枪套上拉一下子弹才会上膛，但是他的手枪是银白色的”。显然，这是一支类似警用枪支的、有弹夹的、需要上膛的、正规的、有相当杀伤力的制式枪支，不是“土枪”、“自制手枪”、“仿真手枪”等。
那么，这支手枪威力多大呢？它近距离击穿一块薄薄的金刚板（强化木地板）后居然没有在地面上留下痕迹！金刚板居然可以防弹？显然，这严重违反常识。这只能说明郑××的陈述不真实。
（四）退一万步讲，即便存在这样一把手枪，也无法证明其是由朱××持有。
首先，只有郑××陈述朱××持有枪支，没有枪支、弹头、弹壳等物证支持，因此孤证不立，且郑××因拖欠赌债遭到朱××殴打，其陈述不具有客观性。
其次，根据酒店前台大厅工作人员张××的证言，2012年3月8日开房的男子不是持朱××的身份证。3月11日中午14时左右退房的男子不是开房的男子，年龄在30岁左右，退房时说房间的财物被他们弄坏了，要赔多少钱就都会赔。总之，开房、退房的人都不是朱××（朱××1972年生，案发时40岁）。另根据被害人郑××笔录，当时在519房间的有9个人。因此，不能排除是其他人持枪的可能性。
最后，朱××叫郑××到519房间的目的是讨要赌债，加上帮手有9个人，相对于郑××来说具有绝对优势，再持枪威胁郑××完全是多此一举，违反常理。
综上，辩护人认为，指控朱××犯开设赌场罪、非法持有枪支罪证据不足。根据疑罪从无的原则，应当认定朱××没有开设赌场罪、非法持有枪支罪。
三、关于涉嫌非法拘禁罪问题
（一）被告人朱××具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。
依照《刑法》第67条第2款的规定，被采取强制措施的被告人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。
根据××县公安局××派出所2012年7月10日《调查报告》，朱××于2012年4月17日因开设赌场罪被上网追逃，于5月8日被上海市金山卫派出所抓获。而根据梅溪派出所《接受刑事案件登记表》，直至2012年6月25日，才对朱×ד拟立非法拘禁案侦查”。
在被采取强制措施后至被以非法拘禁案侦查立案前，朱××即向司法机关如实供述了涉嫌非法拘禁罪的事实，且开设赌场罪与非法拘禁罪明显属于不同种罪行。因此，被告人朱××应以自首论，依法可以从轻或减轻处罚。
（二）被告人朱××犯罪情节显著轻微。
被告人因讨要赌债，将被害人叫至某酒店至被害人离开，前后只有3个小时。虽然有殴打情节，但也只是造成被害人轻微伤。因此，被告人朱××涉嫌非法拘禁罪的犯罪情节显著轻微。
（三）朱××具有从轻和减轻的量刑情节，加之罹患重病，建议对其处以缓刑或免于刑事处罚。
依照《福建省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见（试行）〉实施细则》（以下简称《省高院细则》），朱××的从轻和减轻量刑情节主要有：
1、以自首论的，可以减少基准刑的20％以下。
2、积极赔偿被害人全部医药费2万元，可以减少基准刑的30％以下。
依照《省高院细则》，非法拘禁罪在三个月拘役至六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点，每增加轻微伤一人，可以增加一个月至三个月的刑期。本案中，被害人郑××属轻微伤，故基准刑应在七个月刑期以下为宜。
对于检察院《量刑建议书》指出前科劣迹、殴打等两项从重情节，辩护人认为：殴打情节已被前述造成轻微伤情节所吸收，不能重复加重量刑。而且依照《省高院细则》之规定，具有多个量刑情节的，根据各个量刑情节的调节比例，采用同向相加、逆向相减的方法确定全部量刑情节的调节比例。本案中，各量刑情节总体调节后，最终应减少被告人朱××的基准刑30％以下。
综上，被告人朱××虽构成非法拘禁罪，但犯罪情节显著轻微，且具有自首、全额赔偿等从轻和减轻的量刑情节，且朱××患有扩张性心肌病、慢性心力衰竭、不完全右束支传导阻滞、极高危高血压、2型糖尿病、混合性血脂等多种严重疾病，很有可能发生危险，不宜羁押（见××县公安局2012年6月28日《关于对朱××变更强制措施的征求意见函》），根据罪刑相适应原则和人道主义原则，为贯彻宽严相济的刑事政策，建议对朱××宣告缓刑。
上述辩护意见请予采纳，谢谢！
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