抽回出资的股东是否有权主张股权转让价款

甲和乙共同出资设立了一家有限责任公司，乙持有股份40%。通过验资程序，设立公司后，甲和乙都抽回了出资。公司经营3年后，乙和甲签订股权转让协议：乙把自己名下的40%股权转让给甲，甲承诺向乙支付300万元的股权转让价款。协议签订后，双方办理了股权转让登记手续，但甲迟迟不愿向乙支付转让价款。乙要求甲支付转让款，甲称：你本来就没有实际出资，我凭什么给你300万元？

乙现在想起诉，要求甲支付转让价款，但是又担心不仅不能胜诉，还可能因抽逃出资被追究刑事责任。此时乙应该怎么办？

解答：股权转让的确会被接受方提出当时有出资不实或者抽逃出资的情形，但这些不能影响到转让合同效力，只能说转让方存在出资瑕疵。而本案特别之处在于，双方都是存在同样问题，都不是严格依法办事的主体。在此种情况下，要么双方都补足出资，要么将抽逃部分从公司权益中扣除，或者谁也不追究了。

没有法律、行政法规规定存在抽逃出资情形的瑕疵股权不能转让，因此，转让的效力主要取决于双方合意。双方对抽逃出资事宜均有共识，那么就不存在欺诈、意思表示错误、合谋损害国家集体第三人利益等情形。因此，股权转让协议应当有效。即使是按《刑法》规定，对抽逃出资者苛以刑罚，也没必要就此否定合同效力。

目前，没有任何一份法律和行政法规规定企业之间的借款是无效的，但是实际上就是无效的。还有一些涉及到外资企业方面的规定，也没有法律或者行政法规层级的规定，但是仍然可以认定无效。最高法院的观点是，凡是类似的情况，可以违反社会公共利益和国家利益为由认定无效，至于什么是社会公共利益和国家利益，要参考政策等因素由法院决定。

具体可参见中国人民银行《关于对企业间借贷问题的答复》 （银条法[1998] 13号1998年3月16日）、中国人民银行《关于对银行职工参与企业非法借贷有关法律问题的答复》（银条法『1996] 44号1996年9月8日）、1996年9月23日，最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》（法复[1996] 15号）、最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见中的垫资处理意见》等。另外上述意见均是在2005年《公司法》之前的，新《公司法》149条对此有所松动。

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