抽逃注册资本能否构成撤销协议的条件

【 案情】

A公司是一家专业风险投资公司，曾以IPO方式收购多家公司进行包装上市。目标公司系B公司，注册资本为5000万元，原有两名股东：自然人股东系周某之妻张某，出资30万元；法人股东系周某独资控股的一人公司，出资4970万元。B公司成立后20天内，周某即将注册资本用于偿还其欠第三方的债务。A公司与B公司签订合作协议，约定采用“先债后股”方式，先向B公司借款5000万元，此后在委托审计机构进行详尽的尽职调查后，将5000万元借款转成投资款向B公司进行增资。增资后B公司的股权结构变更为：A公司持股49%，周某持股50.71%，张某持股0.29%。后周某因涉嫌经济犯罪被捕，A公司以周某抽逃注册资本、虚构业务、隐瞒资金用途三项理由向法院起诉，请求判令撤销合作收购协议。

【 分歧】

本案的分歧在于抽逃注册资本能否构成撤销协议的条件。

一种意见认为，虽然A公司事前对B公司进行了尽职调查，但欠缺证据证明A公司知晓B公司的注册资本情况。B公司的注册资本在公司注册成立后20天内即被B公司用于支付第三方，因此A公司在投资中受到欺诈，有权以抽逃注册资本为由撤销协议。

另一种意见认为，A公司作为专业的投资公司，在借款及收购时已经作尽职调查，其所称注册资本抽逃或虚报注册资本的问题，不足以构成撤销协议的条件。第一，以尽职调查报告的调查对象来看，协议中已经明确约定以合并报表的净资产作为增资价格。应认定A公司在决定投资时关注的是收购时目标公司的净资产状况，而非注册资金的状况，A公司是基于对B公司资产负债情况的综合评估后，在认为有利可图的情形下作出的投资决定。第二，A公司作为专业的风险投资公司，如关注企业注册资本是否存在虚报或抽逃，应在投资之前的尽职调查中要求审计企业的会计账册、原始凭证、账户资金流出情况，盘点公司的实物资产及对现金进行核查确认，而非仅依赖于投资对象的单方陈述或保证。同时，A公司未能提交证据证明其决定收购系因B公司对注册资本作出承诺，使自己受到欺诈而陷入错误的意思表示，两者之间具有必然的因果关系。综上，A公司以抽逃注册资金作为撤销协议的理由，不能成立。

【评析】

笔者同意第二种意见。本案中的合作协议包括借款协议及股权转让协议两个部分，公司债权人以“先债后股”方式投资目标公司，已委托审计机构进行前期尽职调查，嗣后以注册资本抽逃为名要求撤销协议的，不应获得支持。

首先，合同债权人无权以注册资金不实为由要求撤销合同。本案的目标公司是实质上的一人公司。周某与张某系夫妻，而另一法人股东实际是周某的一人公司。因此，目标公司虽然存在两个以上的股东，但是几乎全部出资或股份归大股东周某所有。风投公司以先债后股的方式进行投资过渡，在先债环节，风投公司是目标公司的债权人。而目标公司注册资本的多与寡，对于债权是否安全并没有实质关系，对于合同债权人来说，更关心目标公司的诚信记录、盈利能力以及未来成长。而对于合同债权人，B公司或周某亦然无主动陈述公司注册资本情况的义务。

其次，对于股权转让部分，注册资本不实构成瑕疵股权转让。依据合同法的规定，瑕疵股权转让协议的性质是可撤销协议，但协议能否被撤销，应依受欺诈的情况确定。或言之，影响瑕疵股权转让效力的要件并不在于瑕疵出资行为本身，而在于：一是转让人客观上欺诈受让人；二是受到欺诈与受让股权之间具有必然的因果关系。A公司作为具有多年收购经验的风投公司，如以目标公司的注册资本作为决定是否收购的依据，即使B公司进行主动陈述，A公司也应要求提供相应的财务报表及原始凭证进行核查确认。而实际上，A公司并没有这样做，其在收购时已委托审计机构进行全方位的尽职调查，最终是以资产报表中显示的净资产作为决策的依据以及增资的价格。由此可见，A公司决定收购依据的是目标公司的资产状况，包括盈利能力、成长潜力以及公司资产数额、资产的构成结构、资产的时间结构、资产的变现能力等，目标公司的资产信用及发展前景才是A公司进行收购的动机所在。

作者：关倩 单位：江苏省高级人民法院

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