公司设立无效的认定及责任承担

公司设立无效是指公司办理了成立登记之后（已取得了营业执照，这里区分于公司设立失败）有以下情形之一的，当有关权利人主张之后，法院可能会认定公司设立无效：

1、违反法律法规强制性规定的，或损害社会公共利益的；

2、以合法形式掩盖非法目的的；

3、发起人不符合法律法规相关规定的；

4、公司资本未能达到法定的最低限额的；

5、从事特定经营范围的公司未经相关主管部门批准的；

6、其他情形的。

有以上六项情形之一的，公司的股东、董事、监事自营业执照核发之日起二年内，提起诉讼的，法院可以认定设立无效。对于上述1、2种情形的，法院查明之后可以直接认定设立无效；对于上述3、4、5种情形的，法院不当然认定无效，法院应给予一定全理期限补救，未补救的，则再认定设立无效。（类似认定合同效力时的效力待定）。

法院判决设立无效的公司，公司已经签订的合同能履行的继续履行，不能履行的，给合同当事人造成损失的，由全体发起人共同连带承担。公司原有财产，发起人应进行清算，公司的财产能够清偿债务的，在清偿全部债务之后，发起人可以分配剩余财产。不能清偿公司债务的，由全体发起人共同连带承担。部分发起人承担了清偿责任之后，可以按公司章程或出资比例，向未清偿的发起人进行追偿。如果公司的发起人未及时清算公司的债权债务便注销公司的，给债权人造成损失的，由全体发起人承担共同连带责任。

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