股权并购中或然债务风险防范

在股权并购活动中，目标企业的对外负债往往通过财务尽职调查或审计程序就可以掌握，然而有些债务，如违约、侵权、担保或可能发生的行政处罚等，因无法通过财务报表或会计账簿反映出来，在并购中称为或然债务。基于股权并购无法实现债务与目标企业切割这一特点，或然债务无疑成为股权并购活动中最大的风险点。本文将从风险防控角度对或然债务的防范措施进行简要介绍。

目标企业对外负债的大小与其股权价值息息相关，在并购双方就股权定价并完成交割后，或然债务的发生将会对并购方造成一定的影响与损失。如何防范，主要有以下措施：

1事前防范

是指在股权并购前期磋商阶段，通过财务、法律、商业方向的审查，以最大限度发现目标企业所隐含的各类潜在风险。尽职调查构成了股权并购的核心操作环节，调查结论多为并购方的最终决策依据，后续交易模式设计、路径选择及风险防控等也多围绕该结论展开。关于尽职调查在此不予赘述，详见《股权并购中法律尽职调查要点简析》。

2事中控制

是指通过并购协议的各项安排，以实现防范或有债务风险目的，如：

（1）陈述与保证条款。该条款中要求转让方对交易基准日以前，目标公司现存的财务、法律状况进行陈述，并对陈述内容的真实性、完整性、充分性做出保证。在并购双方磋商过程中，转让方一般会要求在该条款中设置一定期限，如股权交割完成后12-36个月，此期限就是或然债务的责任期限。需注意的是，限定责任期限的同时应特别约定除外情形，将不能从期限上进行规避的或然债务排除在外，如担保及可能发生的行政处罚等。

（2）第三方担保条款。若转让方资信、履约能力存在问题，可要求转让方提供第三方担保，形式包括但不限于不可撤销的见索即付银行保函、信用保证、或财产抵押、权利质押等。

（3）合理分布付款节点。关于付款节点的安排，为防止或然债务风险的发生，可将最后一笔交易对价的支付时间安排在并购协议约定的“或然债务责任期限”届满后的某一日期，同时约定若发生或有债务，并购方可直接从最后一笔交易对价中予以扣除的权利。

（4）分步骤完成收购。是指并购双方在短时间内无法达成一致的情况下，可以分步骤签署并购交易协议。如在尽职调查未完成的情况下，并购双方可选择签署框架协议，确定交易意向；在尽职调查完成之后，双方可先签协议书或备忘录，将已确定的交易条件进行确认，再就争议问题继续磋商，直至签订最终版并购协议。分步骤实施股权并购，有利于并购方充分、详尽的发现和认识目标企业，发现潜在的并购风险。

（5）分期完成收购。是指将收购的全部股权划分多个份额在不同时间进行收购，即先行持有目标企业部分股权，在进入目标企业对其进行一段时间的观察后，根据观察期内了解到的企业实际情况，再决策是否继续实施对后续股权的收购。该方式对防范或然债务非常有利。

3事后救济

是指在发生或有负债风险以后，通过企业内部风险管控机制，分析发生原因，搜集并留存相关证据，采取必要措施，防止风险扩大，从而将或有债务对并购方造成的损失降到最低程度。与此同时，并购方还应按照损失=或然债务金额*并购方持股比例公式，计算并购方的实际损失，再而根据并购协议约定在交易对价尾款中予以抵扣，或要求担保方承担赔偿责任，或依据合同向转让方追偿。

以上是基于实务操作经验，对股权并购中或然风险防范措施进行的简要梳理与总结，在具体项目中还需要结合实际情况选择适用。

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