“挂名”法定代表人的法律风险

“挂名”法定代表人的法律风险

现实中出现一种“挂名”公司法定代表人的情形，即该工商登记的法定代表人实际上并不担任与履行公司董事长、执行董事或者经理的任何职务与职权，甚至不是公司普通员工，与公司设立与运行没有任何实质的关系，仅仅因为与公司实际股东或实际控制人的口头或书面协议，充当工商登记的法定代表人，一般将其称之为“挂名”公司法定代表人。

基本案情：

60多岁的李先生，几年前从某大机关的领导岗位上退休后，他的朋友王某便找到他，请他“出山”担任王某成立的一家公司的法定代表人。当时说好的条件是：李先生只入“干股”，不用出钱。以后公司若出现任何问题全由王某承担，决不会让李先生惹上麻烦。禁不住朋友的热情相邀，李先生答应了。最初几年公司业绩还过得去，李先生也得到了一点报酬。但从今年开始，法院、公安等部门的人不断来找李先生调查情况，并称其任法定代表人的这家公司涉嫌存在经济诈骗行为，依法要求李先生协助调查。李先生一听，马上就感觉到有些不妙，再找王某的时候，却怎么也联系不上了。如果公司真的涉及违法、诈骗或其它经济犯罪行为，作为公司的法定代表人是难辞其咎的。

专家分析：

担任“挂名”公司法定代表人可能要面对较大的法律风险，并承担一定的法律责任，概括起来分两种情况：

第一，如果不能证明自己属于“挂名”法定代表人：

(1)在民事责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就本人、公司董事、监事、高级管理人员的违法、违规行为给公司造成的损失承担一定的赔偿责任。

(2)在行政责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非法定代表人可以举证证明，其对公司的行为并不知情，且主观上没有过错亦不存在失职。

(3)在刑事责任方面，对于公司从事的犯罪行为法定代表人并不一定承担刑事责任，但在我国《刑法》规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。

(4)当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

第二，如果可以证明自己属于“挂名”法定代表人：

(1)在民事责任方面，如果公司性质为有限责任公司，公司以其自身的财产为限对外承担还款责任;如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为，或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产，或未经清算擅自处分财产等行为，“挂名”法定代表人都要面临承担相应的民事赔偿责任;挂名法定代表人无论是否知情，但因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件，仍然需承担法律责任;如果公司法定代表人失踪或无法找到公司民事责任的承担人，“挂名”法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。

(2)在刑事责任方面，实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为，比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等情况，挂名法定代表人虽然未直接参与以上行为，但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为，却不加阻止，或放任实际控制人的行为，则挂名法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任，即使挂名法定代表人与实际控制人之间存在书面的关于“挂名法定代表人不参与经营和管理，也不承担相应的责任”约定，该约定也只在双方之间内部有效，对外并不具有法律效力。

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