上诉人:张××,女,19××年××月××日生,汉族,河北省卢县人,山东××公司职工,住山东市××区××路××号。因故意杀人罪,于2000年7月22日被拘留,同年8月2日被逮捕。
上诉人故意杀人一案,于2000年11月1日收到山东市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)山一中刑初字第××号刑事判决,现因不服该判决提出上诉。
〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上诉请求请求上级人民法院撤销山东市第一中级人民法院2000年10月30日(2000)山一中刑初字第××号刑事判决,宣告上诉人无罪。
上诉理由
上诉人认为原审人民法院的判决认定事实错误,适用法律不当,上诉人的行为不构成故意伤害罪,而是正当防卫,不负刑事责任,理由如下:
《中华人民共和国刑法》第20条第1款规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”第2款规定:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。”第3款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”从以上刑法条款来看,正当防卫必须具备以下几个条件:(1)必须是对具有社会危害性的不法侵害行为才能实行正当防卫,而对合法行为则不能实行“防卫”;(2)必须是对实际存在并且是正在进行的不法侵害才可以实行正当防卫;(3)必须是对实施不法侵害者本人实行防卫,而不能对第三者实行;(4)正当防卫不能明显超过必要限度。
从案件发生过程来看,上诉人与被害人林×素无矛盾和积怨,没有伤害被害人的动机和目的。因上诉人怀疑与其同居的男友李××有外遇,为澄清真相,而找被害人了解真相,被害人借机对其进行调戏及强行亲吻、搂抱并欲行强奸。上诉人为免受不法侵害,持小宝剑将被害人刺伤,试图阻止不法侵害。被害人反抗,欲意对上诉人行凶,上诉人为免遭即将来临的不法侵害,在被迫无奈的情况下,对被害人连刺了几下,制止了被害人的不法侵害,这是法律允许的保护人身不受侵害的正当防卫。上诉人正当防卫行为是针对不法侵害者本人的,没有伤害他人,无任何社会危害性。上诉人在不得已情形下,持械将被害人刺死,防卫行为与不法侵害行为是相适应的,没有超过必要限度。我国《刑法》第20条第3款也明确规定“对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”总之,上诉人的防卫与刑法关于正当防卫的精神是相吻合的,具备了法定的正当防卫条件,不应构成犯罪。
恳请上级人民法院查明案件事实,正确适用法律,撤销原判,宣告上诉人无罪。
此致
山东市高级人民法院
上诉人:张××
2000年11月5日
附:本状副本1份
文书格式】 刑事上诉状
上诉人:……(姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或工作
单位和职务、住址等。)
上诉人……(案由)一案,×××年××月××日收到×××人民法院××××年
××月××日( )×刑×字第××号刑事判决(裁定),现因不服该判决(裁定),
提出上诉。
上诉请求
上诉理由
此致
×××人民法院
上诉人:×××
××××年××月××日
附:本状副本×份
注意领会】
1.当事人的基本情况的书写不尽相同。有以下几种情况:
(1)自诉案件当事人即自诉人和被告人,提出上诉的称为上诉人,对方当事人称为被上诉人,在写明上诉人和被上诉人基本情况时,注意上诉人和被上诉人的后面用括号注明其在一审中的诉讼地位,如上诉人(一审自诉人),被上诉人(一审被告人)。上诉人和被上诉人为二人以上的,则按一定顺序排列,分别写明各自的基本情况。
(2)公诉案件,只有上诉人,没有被上诉人。上诉人的基本情况书写项目,与自诉案件上诉人相同。
(3)被告人的法定代理人提出上诉的,上诉人仍列自诉人或被告人,写明其基本情况;下面书写法定代理人的基本情况,书写的项目与上诉人相同。
(4)被告人的辩护人或近亲属经被告人同意提出上诉的,仍应把被告人列为上诉人,写明其基本情况;下面书写代为上诉人的基本情况。代为上诉人为律师的,写其姓名、工作单位和职务即可;代为上诉人为近亲属的,其基本情况书写项目与上诉人相同。但要注意一点,应在代为上诉人姓名后面用括号注明与被告人的关系,如“代为上诉人×××(系被告人的辩护人)”。
2.上诉请求书写时应明确具体,即不服原判是全部不服,还是部分不服;撤销原判,是全部撤销,还是部分撤销,都应写得一清二楚,比如请求撤销部分原判,可以表述为:“请求上级人民法院撤销×××人民法院××××年××月××日( )×刑初字第××号刑事判决文书中第(一)项,维持第(二)项。”
3.上诉理由,是为实现上诉请求服务的。阐明上诉理由应当仔细研究一审裁判文书,用极其精练的语言将一审裁判文书中存在的主要问题概括成几点,然后据理反驳。在行文过程中论据要充分,论证要严密,这样文书才具有较强的说明力。
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