夫妻共有的房屋不能是按份共有吗

甲、乙二人购买了存量住房一套，申请转移登记时，登记申请书载明：按份共有，甲占 60％份额，乙占40％份额。登记人员经询问得知甲、乙系夫妻关系，遂告知：夫妻共有的房屋只能是共同共有，不能是按份共有，须将共有情况更正为共同共有后再申请。试问：夫妻共有的房屋不能是按份共有吗？

从理论上看，共有是指二个或二个以上的权利人，就同一财产共同享有所有权的一种财产所有权形式。共有分为按份共有和共同共有。按份共有是指共有人对共有的财产按份额享有所有权；共同共有是指共有人对共有的财产共同平等地享有所有权。共有的发生，一是基于法律的直接规定，二是基于当事人的意思表示。据此可知，无论按份共有，还是共同共有，其发生原因亦如此。基于法律直接规定产生的共有自不必说，但基于当事人的意思表示产生的共有，是指当事人对某财产达成共同享有所有权的意思表示，此意思表示包括共有情况可以是按份共有，也可以是共同共有。本案中，共有人甲、乙虽然是夫妻关系，但基于自己的意思表示，选择房屋的共有情况为按份共有，并明确各自享有的份额与法理不相悖。

从法律规范上看，《物权法》第103条规定，共有人对共有的不动产没有约定为按份共有或者共同共有的，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。对此规定，依正面解释，基于家庭关系产生的共有中，若共有人对共有情况没有约定或约定不明确的，视共有情况为共同共有。依反面解释，基于家庭关系产生的共有中，若共有人对共有情况有明确约定的，应当从其约定。据此可知，甲、乙是夫妻关系，夫妻关系是《婚姻法》中规定的最重要的家庭关系之一，甲、乙对属于夫妻共有的房屋，依自己的意思表示明确约定为按份共有，并具体约定了各自享有的份额，此举于法有据。因此，登记人员的告知不正确。

在房屋登记实务中，《房屋登记办法》第 13条第1款规定，共有的房屋由共有人共同申请。《房屋登记簿管理试行办法》附房屋登记记载内容说明之共有情况：属于共有情况的，填写按份共有或共同共有。在附记栏中注明共有人及共有份额。本案中，共有人甲、乙共同申请登记，登记机构受理后，满足登记要求的，应当在登记簿上记载共有情况为按份共有，并在登记簿附记栏注明甲占60％份额，乙占40％份额。

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